憲法運作的實證分析

內(nèi)容概要

　　《憲法運作的實證分析》是在規(guī)制與運作的過程中實現(xiàn)自身價值的，因此，《憲法運作的實證分析》學理論中便自然而然地包含了規(guī)制與運作兩個基本概念，遺憾的是這兩個概念在以往的《憲法運作的實證分析》學體系中卻被遺棄了。筆者正是本著拾遺補缺的主觀信念，選擇《憲法運作的實證分析》規(guī)范的規(guī)制與運作兩個命題，對其作了理性和實證相結(jié)合的探索，側(cè)重點在《憲法運作的實證分析》的實證論方面。說理性分析是因為作者試圖構(gòu)架一個在作者看來是深層次的《憲法運作的實證分析》學理論，此理論放棄了以往《憲法運作的實證分析》教科書中關于《憲法運作的實證分析》規(guī)范的割裂性研究及與棋子一樣的排列模式。從傳統(tǒng)《憲法運作的實證分析》學體系中，人們所看到的僅是《憲法運作的實證分析》條文依數(shù)目大小進行的排列過程，條文及各部分之間的邏輯聯(lián)系并不能通過此種排列反映出來。

書籍目錄

《公法研究》總序……………………………………謝暉(1)自序…………………………………………………(1)    第一篇本體論第一章一  自然人本體………………………………………(3)  一、自然人的自然定在…………………………………(3)  二、自然人脫離自然的最高外現(xiàn)………………………(11)  三、自然人作為憲法的元本體…………………………(16)  四、自然人變量與作為規(guī)制規(guī)則的憲法選擇…………(21)第二章社會人本體………………………………………(27)    一、社會人的物化關系…………………………………(27)    二、社會人的認知關系…………………………………(36)    三、社會人作為憲法權(quán)利的元本體……………………(41)    四、社會人變量與憲法權(quán)利模式選擇…………………(47)第三章公民本體…………………………………………(53)  一、公民的概念及公民的人為設計……………………(53)  二、公民作為憲法的本體人格…………………………(60)  三、公民作為憲法責任的元本體………………………(65)  四、公民變量與憲法責任規(guī)則選擇……………………(71)第四章  自然組合本體……………………………………(76)自然組合本體……………………………………(76)  一、自然組合的基質(zhì)條件………………………………(76)  二、自然組合本體的穩(wěn)態(tài)性……………………………(80)  三、自然組合本體作為憲法資源的元本體……………(84)  四、自然組合本體變量與憲法資源配置模式選擇……(92)第五章社會組合本體……………………………………(96)社會組合本體……………………………………(96)    一、社會組合的利益源流………………………………(96)    二、社會組合本體的規(guī)格……………………………(101)    三、社會組合本體作為憲法利益的元本體…………(106)    四、社會組合本體變量與憲法利益和解模式選擇…(111) 第六章規(guī)范設計組合本體………………………………(116)    一、規(guī)范設計的政治特性……………………………(116)    二、規(guī)范設計組合本體形態(tài)…………………………(124)    三、規(guī)范設計組合本體作為憲法制度的元本體……(132)    四、規(guī)范設計組合本體變量與憲法制度模式選擇…(135)    第二篇實在論第七章憲法的本土覆蓋域……………………………(141)    一、憲法中的本土范疇以及本土覆蓋作為憲法實在的第一要素………………………(141)    二、本土與憲法關系的認識…………………………(152)    三、剛性憲法與柔性憲法的本土覆蓋解釋…………(158)第八章憲法中的殼體筑構(gòu)………………………………(163)    一、殼體筑構(gòu)作為憲法實在的第二要素……………(163]    二、帕森斯的社會結(jié)構(gòu)論及運用……………………(168)    三、殼體筑構(gòu)的外延…………………………………(173)    四、殼體筑構(gòu)的系統(tǒng)律………………………………(183)第九章憲法規(guī)制中的品級定位…………………………(186)    一、品級定位作為憲法實在的第三要素……………(186)    二、憲法中的角色分配………………………………(192)    三、憲法中品級定位的本質(zhì)…………………………(196)    四、品級定位的外延………………………………(203)第十章憲法中的資源配置………………………………(208)    一、資源配置作為憲法實在的第四要素……………(208)    二、本體的物質(zhì)動機…………………………………(213)    三、憲法中資源配置的理論分析……………………(217)    四、憲法資源配置的要素構(gòu)成………………………f220)    五、憲法資源配置與憲法形態(tài)的關系………………f225)    第三篇行為論第十一章憲法中的原行為………………………………  (231)  一、本能沖動與原始行為……………………………(231)  二、行為的外化與多重變換…………………………(246)  三、行為作為憲法的內(nèi)動因…………………………(254)第十二章行為標簽化……………………………………  (260)    一、行為的分類標簽………………………………(260)    二、行為的名稱標簽…………………………………(269)    三、行為的程式標簽…………………………………(271)    四、行為標簽與憲法控制原理………………………(274)第十三章行為同化的憲法精神…………………………(281)    一、行為沖突與憲法整合……………………………(281)    二、行為整體性同化…………………………………(285)    三、行為的一致性同化………………………………(291)    四、行為的單向性同化………………………………(296)第十四章行為利己與利他的合憲選擇………………(299)    一、利他行為與利己行為……………………………(299)    二、本體行為利他與利己的憲法認同………………(311)    三、行為利己與利他作為一個憲法變量的意義……(327)第十五章行為限制原則…………………………………  (335)    一、行為有限作為憲法原則…………………………(335)    二、行為性質(zhì)的限制…………………………………(342)    三、行為程度的限制…………………………………(346)    第四篇過程論第十六章新動態(tài)憲法觀………………………………(355)    一、傳統(tǒng)動態(tài)憲法觀的片面性………………………(355]    二、新動態(tài)憲法觀……………………………………(361]  第十七章憲法本體的結(jié)果值交換…………………(368)    一、本體的行為及結(jié)果值……………………………(368)    二、一類交換及規(guī)則…………………………………(373)    三、二類交換及規(guī)則………………………………(379)    四、三類交換及規(guī)則………………………………(383)    五、四類交換及規(guī)則…………………………………(387)  第十八章憲法的法內(nèi)運作……………………………(393)    一、管理型運作與壓制型運作………………………(393)    二、參與型運作與護權(quán)型運作………………………(397)    三、付出型運作與獲得型運作………………………(401)    四、自覺型運作與不自覺型運作……………………(404)    五、功利型運作與責任型運作………………………(409)    六、封閉型運作與開放型運作………………………(413)第十九章 憲法的法外運作………………………………(417)    一、可歸于憲法范疇的法外運作……………………(417)    二、有憲法根據(jù)的法外運作與無憲法根據(jù)的法外運作…………………………………(422)    三、政治因素的法外運作與社會因素的法外運作…(425)    四、國內(nèi)因素的法外運作與國際因素的法外運作…(428)第二十章  憲法運作的司法化……………………………(431)    一、綱領性憲法與操作性憲法………………………(431)    二、現(xiàn)代憲法應追求操作價值………………………(434)    三、憲法程序設計……………………………………(438)    四、憲法制裁規(guī)則設計……………………………(442)第二十一章 憲法過程諸變量……………………………(446)一、憲法過程的自變量………………………………(446)二、憲法過程的因變量………………………………(450)三、過程變量與憲法規(guī)范……………………………(455)

章節(jié)摘錄

書摘第3-5頁一、自然人的自然定在    亞里士多德在其《政治學》一書中提出了一個對后世學者 影響巨大的論點，該論點就是人是政治動物。①后世的學者在 研究人的問題時，幾乎都不同程度地受到了這一思想的影響。 甚至在一些研究人的自然狀態(tài)的學說里，也不得不陷于人的群 居狀況，甚或政治屬性的泥坑里去。就連著名的資產(chǎn)階級學說 體系的鼻祖洛克也難以例外。其認為自然狀態(tài)“是一種完備無 缺的自由狀態(tài)，他們在自然法的范圍內(nèi)，按照他們認為合適的 辦法，決定他們的行動和處理他們的財產(chǎn)和人身，而毋需得到 任何人的許可或聽命于任何人的意志?！@也是一種平等的 狀態(tài)，在這種狀態(tài)中，一切權(quán)力和管轄權(quán)都是相互的，沒有一 個人享有多于別人的權(quán)力。極為明顯，同種和同等的人們既無 差別地生來就享有自然的一切同樣的有利條件，能夠運用相I司 的身心能力，就應該人人平等，不存在從屬或受制關系，除非 他們?nèi)w的主宰以某種方式昭示他的意志，將一人置于另一人 之上，并以明確的委任賦予他以不容懷疑的統(tǒng)轄權(quán)和主權(quán)?！雹?顯然，洛克對自然狀態(tài)的這一描述若從深層觀察所指的并不是 自然人或人的自然狀態(tài)，而是社會人或人的社會狀態(tài)，甚至可 以說是一種政治狀態(tài)。因為，洛克是基于下述二點來談人的自 然狀態(tài)的，一是基于權(quán)力，如洛克指出的一切權(quán)力和管轄權(quán)都 是相互的，沒有一個人享有多于別人的權(quán)力。而權(quán)力概念只有 在相互對應的社會狀態(tài)之下才是可以論之的，如果沒有相對應 著的關系，權(quán)力的概念便無從分析，②相互對應的關系狀態(tài)無 疑是一種社會狀態(tài)。二是基于意志的自由，如洛克認為決定他 們的行動和處理他們的財產(chǎn)和人身，而無須得到其他任何人的 許可或聽命于任何人的意志。也就是說，自然狀態(tài)下人的意志 是自由的、不受任何其他局外人約束的。而意志的自由也是相 對于其他人而言的，且洛克講得很明確，這種意志自由不是對   自然物的意志自由，而是不受其他同類干涉的自由。此二點足   以證明這一關于著名的自然狀態(tài)的論斷其實是社會狀態(tài)的論   斷。    以往的憲法研究者們在研究憲法要素構(gòu)成時，尤其研究憲   法本體時,都或淺或深地受到了人是政治動物的觀點，或人是   社會動物①觀點的影響。都從人的社會屬性的立場出發(fā)解釋   憲法中的人，解釋憲法與人的關系。此種解釋方法割斷了社會   人和自然人的聯(lián)系，割斷了人的社會狀態(tài)和人的自然狀態(tài)的聯(lián)   系。筆者通過對成文憲法的比較分析，發(fā)現(xiàn)無論何種類型的憲   法其最初、最基本的本體是自然人，由于人在絕大多數(shù)情況   下，尤其在憲法規(guī)范的規(guī)定中是以社會人的姿態(tài)出現(xiàn)的而掩蓋   了人的自然狀態(tài)的一面，這也正是筆者將自然人作為憲法的一   種單獨本體進行系統(tǒng)研究的一個理由。本書所指的憲法中的自   然人本體，其中的自然人既不是民法學中講的自然人，也不是   大多數(shù)學者所認識的人的一種自然狀態(tài)。而是指人作為自然界   的組成部分所具有的自然屬性，而且是與自然界割斷了、與社   會屬性割斷了的一種人的本性。作為憲法本體的自然人是大自   然的組成部分之一，其在諸多方面與大自然的其他存在物有廣   泛的共性，如有生命的周期，必須依賴于一定的物質(zhì)條件而生   存，受制于大自然大環(huán)境的制約等等?！敖^大多數(shù)動物都有某   種心理素質(zhì)或傾向的跡象。這種心理素質(zhì)在人身上顯得更加分明。

編輯推薦

本書作者選擇憲法規(guī)范的規(guī)制與動作兩個命題，對其作了理性和實證相結(jié)合的探索，側(cè)重點在憲法的實證論方面。從大量的微觀憲法現(xiàn)象中，推論出憲法規(guī)制與動作的一般理論。本書4篇21章，提出了憲法規(guī)制與運作的四大概念，即本體、實在、行為與過程。

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