私募融資經(jīng)典案例法律評(píng)析

前言

　　私募作為一種投融資方式，已從早期的高新科技及新興領(lǐng)域滲透到影響國(guó)計(jì)民生的眾多行業(yè)。中國(guó)經(jīng)濟(jì)持續(xù)高速發(fā)展，為私募股權(quán)投資基金提供了更好的投資環(huán)境和更多可選擇的投資對(duì)象。而我國(guó)在股權(quán)分制改革后涌現(xiàn)的一大批優(yōu)質(zhì)國(guó)有企業(yè)及民營(yíng)企業(yè)，利用私募融集資金，為自身進(jìn)一步做大做強(qiáng)做足了資金方面的準(zhǔn)備?！　”緯謨刹糠謨?nèi)容。第一部分企業(yè)私募融資案例，包含7個(gè)精選案例，分別涉及新能源、互聯(lián)網(wǎng)、旅游業(yè)、商業(yè)、乳制品、教育產(chǎn)業(yè)、（輕）工業(yè)、銀行業(yè)等不同的行業(yè)。每篇文章從案例簡(jiǎn)介人手，以便于讀者感性了解案件背景，然后結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)逐一展開評(píng)論。第二部分私募股權(quán)基金類型，分別以某基金為例，詳解有限合伙型、信托型、公司型三種私募股權(quán)基金模式，包括設(shè)立、架構(gòu)及其運(yùn)作以及相互之間的優(yōu)劣勢(shì)比較等相關(guān)內(nèi)容。此外，附錄部分，選取了私募融資常用法律法規(guī)若干，方便讀者在實(shí)踐中對(duì)照使用。　　本書編寫團(tuán)隊(duì)均為北京市大成律師事務(wù)所長(zhǎng)期從事投融資類法律實(shí)務(wù)工作的資深律師。結(jié)合實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)不同行業(yè)的企業(yè)在融資方面的特性，從法律、政策層面多角度地盡可能詳盡地剖析每個(gè)案例?！　≡诒緯帉戇^程中，席卷全球的經(jīng)濟(jì)危機(jī)進(jìn)一步蔓延和擴(kuò)散。面臨資金短缺和需求不振，企業(yè)家們正冥思苦想未來企業(yè)發(fā)展方向何在。而本書論述的私募股權(quán)融資，無疑給投資者和企業(yè)家們提供了溝通的橋梁。　　由于水平有限，加之時(shí)間倉促，本書的不足和缺憾在所難免，而且相關(guān)企業(yè)私募融資工作仍在動(dòng)態(tài)發(fā)展之中，我國(guó)有關(guān)私募融資的法律法規(guī)也在進(jìn)一步完善之中，這都使得我們的研究只能是階段性的探索。本書在編寫中，參考了大量的雜志、報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)等媒體的相關(guān)報(bào)道材料，盡管我們盡可能在腳注中加以說明，但仍有可能會(huì)有遺漏，在此特別說明并致歉。

內(nèi)容概要

　　當(dāng)下席卷全球的經(jīng)濟(jì)危機(jī)進(jìn)一步蔓延和擴(kuò)散。面臨資金短缺和需求不振，企業(yè)家們正冥思苦想未來企業(yè)發(fā)展方向何在。而本書論述的私募股權(quán)融資，將為投資者和企業(yè)家們提供一個(gè)溝通的橋梁?！　”緯謨刹糠謨?nèi)容：第一部分為企業(yè)私募融資案例，包含7個(gè)精選案例，分別涉及新能源、互聯(lián)網(wǎng)、旅游業(yè)、商業(yè)、乳制品、教育產(chǎn)業(yè)、（輕）工業(yè)、銀行業(yè)等不同的行業(yè)。第二部分為私募股權(quán)基金類型，分別以某基金為例，詳解有限合伙型、信托型、公司型三種私募股權(quán)基金模式，包括設(shè)立、架構(gòu)及其運(yùn)作以及相互之間的優(yōu)劣勢(shì)比較等相關(guān)內(nèi)容。　　從案例簡(jiǎn)介入手，以便于讀者感性了解案件背景，然后結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)逐一展開評(píng)論。結(jié)合實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)不同行業(yè)的企業(yè)在融資方面的特性，從法律、政策層面多角度詳盡剖析每個(gè)案例。

作者簡(jiǎn)介

李雨龍，北京市大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、黨委副書記，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院兼職教授，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，全國(guó)律師協(xié)會(huì)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)委員會(huì)委員、并購(gòu)論壇委員。
　　在公司證券與私募投資等領(lǐng)域具有豐富的法律操作經(jīng)驗(yàn)，擅長(zhǎng)投資并購(gòu)與大型企業(yè)改制，私募股權(quán)投資與資本市場(chǎng)

書籍目錄

前言第一部分　企業(yè)私募融資案例　一、無錫尚德私募融資案例　?。ㄒ唬┻^橋貸款解讀　　　1．何謂過橋貸款　　　2．過橋貸款的用途　　　3．過橋貸款的法律關(guān)系　　　4．本案中的運(yùn)用　?。ǘ╇x岸公司解讀　　　1．什么是離岸公司　　　2．離岸公司的特點(diǎn)　　　3．離岸公司的用途　　　4．典型的離岸公司　　（三）優(yōu)先股解讀　　　1．優(yōu)先股定義　　　2．優(yōu)先股種類　　　3．可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的認(rèn)購(gòu)契約　　　4．現(xiàn)行法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定　　　5．本案中的運(yùn)用　?。ㄋ模┟绹?guó)證券市場(chǎng)解讀　　　1．美國(guó)證券市場(chǎng)種類　　　2．美國(guó)證券市場(chǎng)上市方式　?。ㄎ澹┖Ｍ饧t籌上市解讀　　　1．海外紅籌上市概念　　　2．紅籌上市歷程　　　3．紅籌上市現(xiàn)狀　　　4．紅籌上市模式　　　5．本案中的運(yùn)用　二、攜程旅行網(wǎng)私募融資案例　?。ㄒ唬┧侥脊蓹?quán)基金的進(jìn)入模式　?。ǘ┧侥蓟鹜顺龅募t籌模式　　　1．為何選擇紅籌上市　　　2．?dāng)y程紅籌架構(gòu)安排　　　3．紅籌上市外資限制　　　4．目前紅籌上市的法律風(fēng)險(xiǎn)　?。ㄈ┛赊D(zhuǎn)換優(yōu)先股在本案的運(yùn)用　三、浙江銀泰百貨私募融資案例　?。ㄒ唬┘t籌模式法律問題評(píng)析　　　1．紅籌模式產(chǎn)生原因分析　　　2．紅籌模式的主要實(shí)施方式　　　3．法律法規(guī)對(duì)紅籌上市的影響分析　　　4．本案例中紅籌模式的運(yùn)用　?。ǘ﹥?yōu)先股法律問題評(píng)析　　　1．優(yōu)先股概述　　　2．香港公司法關(guān)于優(yōu)先股的相關(guān)規(guī)定　　　3．私募股權(quán)基金采用優(yōu)先股的原因　　　4．本案中的運(yùn)用　　　5．中國(guó)公司法能否允許采用“優(yōu)先股”制度）　四、蒙牛私募融資案例　?。ㄒ唬┰鲑Y入股法律問題評(píng)析　　　1．何謂增資入股　　　2．定向增發(fā)的好處　　　3．本案中的運(yùn)用　?。ǘ┛赊D(zhuǎn)債法律問題評(píng)析　　　1．何謂可轉(zhuǎn)債　　　2．類可轉(zhuǎn)債　　　3．可轉(zhuǎn)債的特點(diǎn)　　　4．可轉(zhuǎn)債的發(fā)行條件　　　5．可轉(zhuǎn)債的贖回和回售　　　6．可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定　　　7．可轉(zhuǎn)債融資的價(jià)值優(yōu)勢(shì)　　　8．本案中的運(yùn)用　?。ㄈ?duì)賭協(xié)議法律問題評(píng)析　　　1．什么是對(duì)賭協(xié)議　　　2．對(duì)賭協(xié)議的內(nèi)容　　　3．對(duì)賭協(xié)議的基礎(chǔ)　　　4．對(duì)賭協(xié)議的影響　　　5．本案中的運(yùn)用　五、新東方私募融資案例　?。ㄒ唬┙逃a(chǎn)業(yè)現(xiàn)狀簡(jiǎn)析　　（二）教育產(chǎn)業(yè)政策詳解　　　1．《教育法》　　　2．《社會(huì)力量辦學(xué)條例》　　　3．《民辦教育促進(jìn)法》　　　4．《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》　　　5．《中外合作辦學(xué)條例》　　　6．《中外合作辦學(xué)條例實(shí)施辦法》　　　7．《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》　?。ㄈ┙逃a(chǎn)業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)　　　1．民辦教育政策尚不明朗　　　2．對(duì)教育產(chǎn)品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)欠缺規(guī)范　?。ㄋ模┩顿Y條款清單解讀　　　1．什么是投資條款清單　　　2．投資條款清單的重要性　　　3．投資條款清單的法律約束力　　　4．投資條款清單的內(nèi)容　　（五）登記權(quán)（registration right）解讀 　　　1．什么是登記權(quán)　　　2．登記權(quán)的種類　　　3．本案中的運(yùn)用　六、好孩子私募融資案例　?。ㄒ唬└軛U收購(gòu)概述　?。ǘ└軛U收購(gòu)對(duì)象的選擇　?。ㄈ└軛U收購(gòu)重要機(jī)制——過橋貸款　?。ㄋ模└軛U收購(gòu)融資方式　　　1．權(quán)益融資　　　2．債務(wù)融資　　　3．準(zhǔn)權(quán)益融資　　（五）杠桿收購(gòu)的程序　?。└軛U收購(gòu)在中國(guó)的運(yùn)用　　　1．《貸款通則》（中國(guó)人民銀行1996年6月28日發(fā)布，自1996年8月1日起施行）　　　2．《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的意見》（國(guó)辦發(fā)[2003]96號(hào)） （86）　　　3．《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》（國(guó)辦發(fā)[2005]60號(hào)）　　　4．《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制的通知》（國(guó)資發(fā)分配[2005]250號(hào)）　　　5．《上市公司收購(gòu)管理辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第35號(hào)，自2006年9月1日起施行）　七、重商行私募融資案例　　（一）中資銀行不良資產(chǎn)剝離法律問題評(píng)析　　　1．何謂銀行不良資產(chǎn)剝離　　　2．不良資產(chǎn)剝離在商業(yè)銀行資產(chǎn)重組中的必要性 　　　3．銀行不良資產(chǎn)剝離的過程及方法　　　4．本案中的運(yùn)用　?。ǘ┮胪赓Y金融機(jī)構(gòu)投資者法律問題評(píng)析）　　　1．何謂戰(zhàn)略投資者　　　2．戰(zhàn)略投資者的進(jìn)入方式　　　3．中資商業(yè)銀行引進(jìn)戰(zhàn)略投資者考量的因素　　　4．中資商業(yè)銀行引進(jìn)戰(zhàn)略投資者相關(guān)法律規(guī)定　　　5．本案中的運(yùn)用　?。ㄈ┱勁屑昂灱s涉及的主要法律問題評(píng)析　　　1．排他性條款　　　2．定價(jià)條款　　　3．反稀釋條款　　　4．超股東權(quán)力條款第二部分　私募股權(quán)基金類型　八、有限合伙制私募股權(quán)基金評(píng)析——以天津渤海金石投資基金為例　　（一）有限合伙制與公司制的比較　　　1．何為有限合伙制和公司制　　　2．有限合伙制和公司制比較　?。ǘ┯邢藓匣镏扑侥脊蓹?quán)基金的設(shè)立　?。ㄈ┯邢藓匣镏扑侥脊蓹?quán)基金的治理結(jié)構(gòu)）　?。ㄋ模┖匣锶松矸莸霓D(zhuǎn)換、權(quán)益轉(zhuǎn)讓與退出）　　　1．身份轉(zhuǎn)換　　　2．權(quán)益轉(zhuǎn)讓　　　3．退伙　九、信托型私募股權(quán)基金評(píng)析——以深國(guó)投基金為例）　?。ㄒ唬┬磐行退侥脊蓹?quán)基金的產(chǎn)生背景　　　1．信托新政的新要求　　　2．理財(cái)市場(chǎng)的新需求　　　3．私募股權(quán)基金的新表現(xiàn)　　　4．法律環(huán)境限制的新選擇　?。ǘ┬磐行退侥脊蓹?quán)基金的法律構(gòu)架　　（三）合作方及投資方向的選擇　　　1．合作方的選擇　　　2．投資方向的選擇　?。ㄋ模┘腺Y金信托計(jì)劃法律分析　　　1．信托計(jì)劃的概念　　　2．信托計(jì)劃的設(shè)立　　　3．信托計(jì)劃的宣傳及擔(dān)?！　　?．優(yōu)先受益權(quán)與一般受益權(quán)的設(shè)置　　　5．信托計(jì)劃相關(guān)法律文件　十、公司型私募股權(quán)投資基金評(píng)析——以中科招商模式為例　?。ㄒ唬┕拘退侥脊蓹?quán)基金的含義與特征　　　1．公司型PE的特征　　　2．公司型PE的組織結(jié)構(gòu)　　（二）公司型PE的運(yùn)作 　　　1．公司型PE的設(shè)立要求　　　2．公司型PE的投資流程　　（三）公司型PE的基金管理公司 　　　1．基金管理公司的作用　　　2．基金管理公司贏利模式　　　3．PE公司對(duì)基金管理公司的監(jiān)督　?。ㄋ模┕拘蚉E的稅收制度 　　　1．創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的所得稅的抵扣　　　2．公司型PE投資者所得稅的負(fù)擔(dān)　　　3．所得稅優(yōu)惠政策存在的不足附錄：私募融資常用法律法規(guī)　信托公司管理辦法（2007年3月1日）　信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法（2007年3月1日）　首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法（2009年5月1日）　首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2006年5月18日）　股權(quán)出資登記管理辦法（2009年3月1日））　中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例（2005年12月18日修訂）5）　中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)登記管理辦法（2007年5月9日修訂）00）　關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立與運(yùn)作的指導(dǎo)意見（2008年10月18日）　創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法（2006年3月1日）0）　關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知（2007年2月7日）　國(guó)家發(fā)展改革委辦公廳、財(cái)政部辦公廳關(guān)于產(chǎn)業(yè)技術(shù)研發(fā)資金試行創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資項(xiàng)目申報(bào)和管理相關(guān)工作的通知（2007年8月13日）　外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）　關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（2006年9月8日）企業(yè)管理規(guī)定（2003年3月1日）　國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知（2005年10月21日）

章節(jié)摘錄

　　第一部分 企業(yè)私募融資案例　　一、無錫尚德私募融資案例　　[內(nèi)容提要]　　2005年12月14日，注冊(cè)于開曼群島的尚德電力控股有限公司（股票代碼：STP，簡(jiǎn)稱“尚德控股”）以美國(guó)存托股票（ADS）形式在紐約證券交易所掛牌上市，開盤20.3 5美元。籌資4億美元，市值達(dá)21.7 5億美元，被國(guó)內(nèi)媒體稱為“第一家登陸紐交所的中國(guó)民營(yíng)企業(yè)”?！　楸阌诤Ｍ馍鲜?，施正榮2005年1月設(shè)立了“尚德BVI”公司，開始對(duì)“無錫尚德”進(jìn)行私有化。借助“百萬電力”提供的6700萬港元過橋貸款為收購(gòu)保證金，施正榮、“尚德BVI”公司與“無錫尚德”國(guó)有股東簽訂股權(quán)收購(gòu)意向協(xié)議。之后，“尚德BVI”與高盛、龍科、英聯(lián)等海外風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)簽訂《股份購(gòu)買協(xié)議》，擬以私募的方式向它們出售合計(jì)8000萬關(guān)元的優(yōu)先股。此8000萬美元?jiǎng)t主要用于支付國(guó)有股對(duì)價(jià)，以此完成從一個(gè)國(guó)有控股的中外合資公司轉(zhuǎn)變?yōu)槿赓Y公司的“重組”事宜。　　2005年8月8日，“尚德控股”在開曼群島注冊(cè)成立。同年8月16日?！吧械驴毓伞焙汀吧械翨VI”的全體股東共同簽訂“換股協(xié)議”?！皳Q股”后.“尚德控股”持有“尚德BVI”100％股份而“尚德BV1”的16家股東擁有“尚德控股”100％的股權(quán)。至此，為海外上市掃清了障礙，鋪平了道路。　　此案中，無錫尚德海外上市的全過程盡現(xiàn)眼前，涉及過橋貸款、離岸公司、優(yōu)先股、海外紅籌上市等相關(guān)法律問題，值得我們深思。

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