民主與不信任

內(nèi)容概要

當(dāng)代的憲法論辯被一種錯(cuò)誤的二分法支配著。在這種二分法思維下，或者認(rèn)為，我們必須一板一眼地遵從撰寫了我們憲法關(guān)鍵詞句的那些人的想法，并且，只有在他們會(huì)認(rèn)為某法律違憲的情況下，才宣布該法律違憲；或者認(rèn)為，除非再度揣摩立法者的價(jià)值選擇，否則法院無從審查立法。雙方堅(jiān)持非此即彼的二分法思維，認(rèn)為上述兩種看法是我們僅有的選擇，這么做，對(duì)于論辯中的任何一方來說，都是有好處的。因?yàn)?，一方只要指出僅有的另一種選擇如何具有不可接受性，就能為自己的論辯加分。倘若論辯如此進(jìn)行的話，那是件非常容易的事情——雙方都可以輕易地指陳對(duì)方觀點(diǎn)的缺陷，并且所提出的理由也會(huì)大同小異。因?yàn)?，無論主張“有關(guān)社會(huì)實(shí)體價(jià)值的選擇問題，其最終的決定權(quán)應(yīng)該賦予經(jīng)由任命產(chǎn)生的法官”的理論，還是主張“這種價(jià)值選擇應(yīng)該遵循逝世已超過一個(gè)世紀(jì)以上的制憲者的信念”的理論，最終都與作為我們政治制度之基礎(chǔ)的民主信念不相協(xié)調(diào)。在本書中，作者將提出司法審查的第三種理論，作者會(huì)論證這種理論是與那些基本信念相一致的，事實(shí)上，這個(gè)理論是為了支持法院將那些理想信念付諸實(shí)踐而建構(gòu)起來的。

作者簡介

　　約翰·哈特·伊利，1938年12月3日出生在紐約市，2003年10月25日死于癌癥，享年64歲。他畢業(yè)于普林斯頓大學(xué)和耶魯大學(xué)，1960年獲學(xué)士學(xué)位(A．B．)，1963年獲法學(xué)碩士學(xué)位(LL．B．)。在美國部隊(duì)服過兵役，曾經(jīng)是“總統(tǒng)調(diào)查肯尼迪遇刺事件特別委員會(huì)”中最年輕的工作成員，當(dāng)過首席大法官沃倫的法律助手，做過刑事辯護(hù)律師以及美國交通部總顧問。1968年到耶魯大學(xué)法學(xué)院任教，1973年轉(zhuǎn)到哈佛大學(xué)法學(xué)院任教，1982年成為斯坦福大學(xué)法學(xué)院院長，1987年卸任。1996年伊利教授又轉(zhuǎn)到邁阿密大學(xué)法學(xué)院任教，直到去世。2003年5月26日，基于伊利教授對(duì)憲法學(xué)所作出的杰出貢獻(xiàn)，耶魯大學(xué)授予他名譽(yù)法學(xué)博士學(xué)位。除了最著名的本書外，伊利教授還著有《戰(zhàn)爭與責(zé)任》(普林斯頓大學(xué)出版社1993年版)、《以憲法為根據(jù)》(普林斯頓大學(xué)出版社1996年版)等。

書籍目錄

一個(gè)“強(qiáng)化民主”的司法審查理論——譯者
導(dǎo)言
前言
第一章　解釋主義的魅力
第二章　拘泥于條文的解釋主義之不可能
　正當(dāng)程序
　特權(quán)或豁免權(quán)
　平等保護(hù)
　平等保護(hù)與聯(lián)邦政府
　第九條修正案
第三章　探尋基本價(jià)值
　法官自身的價(jià)值觀
　自然法
　中立原則
　理性
　傳統(tǒng)
　共識(shí)
　預(yù)測(cè)進(jìn)步
　亞歷山大·比克爾的冒險(xiǎn)之旅
第四章　監(jiān)督代議程序：作為裁判員的法院
　“卡羅琳產(chǎn)品案”的第四注腳
　代議制政府
　美國憲法的本質(zhì)
　民主與不信任
第五章　疏通政治變革的渠道
　選舉權(quán)
　邁向透明的立法程序
　邁向議會(huì)主導(dǎo)的立法程序
第六章　確保少數(shù)人的利益得到代表
　立法(和行政的)動(dòng)機(jī)
　可疑分類
　糾偏性優(yōu)待措施的題外話
　“程序性權(quán)利”，少數(shù)人保護(hù)
結(jié)語
注釋
索引
附錄：美國憲法
譯后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：法律人是小程序保護(hù)令方面的專家，經(jīng)由這種程序，事實(shí)得以被發(fā)現(xiàn)，對(duì)抗的當(dāng)事人得以提出各自的主張。同時(shí)，在某種程度上，他們也是大程序保護(hù)令方面的專家，經(jīng)由這種程序，公共政策問題得以被公平地解決。但是，其他人，特別是全職參與政治程序的人，同樣可以主張自己是程序?qū)＜摇６?，還有很多立法者，他們本身就屬于法律人。因此，主張法官最適合承擔(dān)監(jiān)督代議程序的職責(zé)，其依據(jù)主要不在于法官是這方面的專家，而是在于法官所處的位置以及所應(yīng)持有的立場與視角。（第102頁）人民選舉產(chǎn)生的代表，其本身處在代議程序之中，顯然最不應(yīng)該將監(jiān)督代議程序的職責(zé)托付給他們。然而，經(jīng)任命產(chǎn)生的法官，在美國政府體制中，相對(duì)處于局外人的角色，他們很少需要考慮繼任的問題。這并沒有給予他們某種特殊的管道，可以通向美國人民真正所認(rèn)同的價(jià)值。但是，這確實(shí)使他們處于一種有利的位置，可以比較客觀地評(píng)判下述主張：“我們選舉出來的代表事實(shí)上并沒有代表他們所應(yīng)當(dāng)代表的利益，因?yàn)樗麄冏璧K了政治變革的渠道，或者成了多數(shù)人暴政的幫兇?！保ǖ?03頁）簡言之，代議程序不值得信任，也即政府失靈的兩種情形，本是代議制政府中的掌權(quán)者所造成的，因此，需要由外在于代議程序的，相對(duì)超然和獨(dú)立的法官介入，確保代議程序公正運(yùn)行。這個(gè)推論中，包含著對(duì)掌權(quán)者不信任的邏輯。這個(gè)邏輯，不僅貫穿于伊利的司法審查理論，也貫穿于美國的憲法。多數(shù)決民主機(jī)制、分權(quán)制衡機(jī)制、司法審查機(jī)制，最終都可溯至這個(gè)邏輯。有評(píng)論者認(rèn)為，本書“所謂的不信任，是對(duì)司法審查的不信任，也是對(duì)民主的不信任”這種說法不無道理，卻也不盡準(zhǔn)確。關(guān)于民主，如前所述，在伊利那里，多數(shù)人決定與少數(shù)人保護(hù)，已成為代議制民主原理不可分割的兩方面內(nèi)涵，并構(gòu)成其司法審查理論的基礎(chǔ)。

媒體關(guān)注與評(píng)論

本書對(duì)二十世紀(jì)的美國司法審查理論作出了最重要的貢獻(xiàn)?！　　嗬つ{罕(哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院教授)本書將在長時(shí)間內(nèi)產(chǎn)生廣泛影響?！晾奈娘L(fēng)簡潔樸實(shí)，幽默有趣。讀者們最好保持清醒的頭腦，以免漏掉其中精妙之處。本書的魅力很大一部分在于，作者能坦率地面對(duì)難題，并且非常有常識(shí)?！　　⑵娌柕隆た伎怂?哈佛大學(xué)法學(xué)院教授)

編輯推薦

《民主與不信任:司法審查的一個(gè)理論》曾于1982年獲得“美國三年一度的最佳法律圖書獎(jiǎng)”。根據(jù)美國耶魯大學(xué)引證學(xué)專家弗雷德·夏皮羅在2000年芝加哥大學(xué)《法學(xué)研究雜志》上發(fā)表的一項(xiàng)研究成果，自1978年以來，伊利教授的《民主與不信任》是美國法學(xué)界引用率最高的一本法學(xué)專著。

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無

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