近代中國公司法史論

前言

傳統(tǒng)中國向來以自給自足的自然經(jīng)濟(jì)作為主要的經(jīng)濟(jì)方式，即便萌發(fā)出一些手工業(yè)和商業(yè)，其組織形式也以獨(dú)資與規(guī)模不大的合伙為主。當(dāng)近代的工商經(jīng)濟(jì)和工業(yè)文明隨著西方的商品、宗教、武力和強(qiáng)權(quán)等一起進(jìn)入中國以后，西方現(xiàn)代的企業(yè)組織模式便對中國原有的經(jīng)濟(jì)組織形式造成了極大的沖擊。盡管開始時(shí)清政府采取的保守的應(yīng)對之道是試圖將西方的現(xiàn)代企業(yè)組織模式與中國傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)管理體制進(jìn)行嫁接的“官督商辦”形式，然而，推動農(nóng)耕社會走向工商文明的新的生產(chǎn)方式和新的企業(yè)組織形式的發(fā)展已呈不可阻遏的趨勢。在現(xiàn)代企業(yè)組織模式培育與成長的過程中，從清末就開始了公司法的立法嘗試。在本書中，作者清晰地為我們展現(xiàn)了自清末啟動有關(guān)立法的步子以后，逾半個(gè)世紀(jì)不同政府的公司立法成果及其得失，而且對其評價(jià)也堪稱中允。晚清修律運(yùn)動中頒行的第一部具有現(xiàn)代意義的法律就是包括了《商人通例》、《公司律》的《大清商律》，其中《公司律》從體系、內(nèi)容到立法語言，都存在許多不足，但體現(xiàn)了中國人對公司和公司法的初步認(rèn)識。特別是在修律中率先制定這部法律，反映了清政府借助立法推動工商業(yè)發(fā)展的愿望。

內(nèi)容概要

　　本書是在作者博士論文基礎(chǔ)上進(jìn)一步修改提高的成果，反映了作者對這一領(lǐng)域問題的長期關(guān)注和積極思考。以往法學(xué)界對公司法的研究，圍繞當(dāng)前中國公司制實(shí)踐的研究居多，注重國外最新公司法理論與實(shí)踐的研究居多，而對近代中國公司立法與實(shí)踐的關(guān)注則相對不足，本書將研究的重點(diǎn)放在了近代中國4部公司法上，對近代中國公司立法經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)進(jìn)行了總結(jié)，其學(xué)術(shù)價(jià)值是值得肯定的。

作者簡介

魏淑君，1970年生，山東省昌邑市人。中國政法大學(xué)民商法學(xué)碩士，華東政法大學(xué)法律史學(xué)博士，中國浦東干部學(xué)院副教授。 
    近年來，在《理論動態(tài)》、《理論前沿》，《中國改革報(bào)》、《法學(xué)》、《法學(xué)論壇》等報(bào)刊公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文40余篇。出版?zhèn)€人學(xué)術(shù)專著3部，參編學(xué)術(shù)著作10余部。作為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，主持省部級社科基金項(xiàng)目1項(xiàng)、校級重點(diǎn)課題3項(xiàng)；作為課題組主要成員，參與完成國家社科基金項(xiàng)目2項(xiàng)。所發(fā)表的學(xué)術(shù)論文和主持、參與的研究課題曾多次在省部級優(yōu)秀科研成果評選中獲獎。 
    主要研究方向?yàn)椋悍墒贰⒎ㄎ幕?、法治理論與實(shí)踐。

書籍目錄

序／徐永康引言第一章  晚清《公司律》——近代中國對公司法的初步理解  第一節(jié)  晚清《公司律》出臺的社會歷史背景分析    一、晚清的公司實(shí)踐以及相伴發(fā)展的公司制思想為晚清《公司律》的出臺作了物質(zhì)和意識上的準(zhǔn)備    二、公司法律制度的缺失：晚清中國工商企業(yè)發(fā)展急需突破的制度瓶頸    三、主動和被動之間：回應(yīng)西方列強(qiáng)的要求和廢除領(lǐng)事裁判權(quán)    的愿望，構(gòu)成清廷出臺《公司律》的直接歷史動因  第二節(jié)  晚清《公司律》的出臺過程、主要內(nèi)容及其配套法規(guī)    一、晚清《公司律》的出臺過程    二、晚清《公司律》的主要內(nèi)容    三、晚清《公司律》的配套法規(guī)  第三節(jié)  晚清《公司律》的實(shí)施及其效用    一、晚清政府對《公司律》的執(zhí)行情況    二、商界對于《公司律》的態(tài)度和執(zhí)行情況    三、《公司律》的時(shí)代效用  第四節(jié)  晚清《公司律》的歷史地位及其主要缺陷的檢討    一、晚清《公司律》的歷史地位    二、晚清《公司律》的主要缺陷  第五節(jié)  利在后世之舉——晚清完善《公司律》的努力    一、清末民商事習(xí)慣調(diào)查運(yùn)動    二、《大清商律草案》（亦稱《志田案》）    三、兩次商法大會與《商法調(diào)查案》    四、《改訂大清商律草案》第二章  1914年《公司條例》——中國公司法體系的奠基之作  第一節(jié)  1914年《公司條例》出臺的社會歷史背景    一、南京臨時(shí)政府倡導(dǎo)的“實(shí)業(yè)建國”、“自由資本主義”的經(jīng)濟(jì)    政策為北洋政府初期經(jīng)濟(jì)政策的制定確定了基調(diào)    二、北洋政府初期公司立法的經(jīng)濟(jì)政策背景   第二節(jié)  1914年《公司條例》的出臺過程、主要內(nèi)容及其配套法規(guī)    一、民國初年對前清《公司律》的沿用    二、《公司條例》的出臺過程    三、《公司條例》的主要內(nèi)容    四、《公司條例》的配套商事法規(guī)  第三節(jié)  《公司條例》的實(shí)施及其時(shí)代效用    一、《公司條例》的實(shí)施狀況    二、《公司條例》施行后民國初期公司經(jīng)濟(jì)曾出現(xiàn)過繁榮發(fā)展階段    三、《公司條例》對民國初期公司組織形式發(fā)展的影響  第四節(jié)  《公司條例》在中國公司法史上的地位及其全面檢討    一、《公司條例》是一部較為成熟和完善的公司法，基本奠定    了我國公司法的立法模式    二、《公司條例》及其配套法規(guī)，初步構(gòu)成了民初一套較為完備的公司法律體系    三、《公司條例》相對更加切合實(shí)際需要，可操作性大大增強(qiáng)    四、《公司條例》的主要缺陷第三章  南京國民政府1929年《公司法》——一部比較完整的現(xiàn)代中國公司立法  第一節(jié)  1929年《公司法》出臺的經(jīng)濟(jì)政策背景及立法價(jià)值取向    一、1929年《公司法》出臺和實(shí)施的經(jīng)濟(jì)政策背景    二、1929年《公司法》的立法價(jià)值取向  第二節(jié)  1929年《公司法》的出臺過程    一、南京國民政府成立之初對以前法律的援用    二、1929年《公司法》的出臺過程    三、1929年《公司法》出臺過程中對英美法內(nèi)容的取舍  第三節(jié)  1929年《公司法》的主要內(nèi)容  第四節(jié)  1929年《公司法》的實(shí)施及其效用      一、1929年《公司法》施行后，并沒有出現(xiàn)一個(gè)良性運(yùn)作的公司法律秩序    二、1929年《公司法》的施行成為推動當(dāng)期國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素之一    三、法人持股制度與投資控股公司的產(chǎn)生與發(fā)展：    1929年《公司法》制度效用的個(gè)案分析  第五節(jié)  1929年《公司法》的歷史地位及其主要缺陷的檢討    一、1929年《公司法》在中國公司法史上的地位    二、1929年《公司法》的主要缺陷  第六節(jié)  《特種股份有限公司條例》——公司立法對戰(zhàn)時(shí)大力發(fā)展國營事業(yè)需要的回應(yīng)    一、《特種股份有限公司條例》的立法動因及出臺過程    二、《特種股份有限公司條例》的主要內(nèi)容及其制度設(shè)計(jì)分析第四章  1946年《公司法》——總結(jié)與創(chuàng)新的集大成之作  第一節(jié)  1946年《公司法》出臺的經(jīng)濟(jì)政策背景    一、統(tǒng)制經(jīng)濟(jì)政策的實(shí)施導(dǎo)致國營經(jīng)濟(jì)占據(jù)戰(zhàn)時(shí)國民經(jīng)濟(jì)的主體地位    二、戰(zhàn)后《第一期經(jīng)濟(jì)建設(shè)原則》中有關(guān)公司的經(jīng)濟(jì)政策    三、戰(zhàn)后國民政府對敵偽產(chǎn)業(yè)的接收及其全面國營化    四、戰(zhàn)后美國政府及其工商界在華利益的訴求對1946年《公司法》的影響  第二節(jié)  1946年《公司法》的出臺過程    一、1946年《公司法》的出臺    二、“外國公司”定義的立法過程：中美間針對在華美國公司利益展開的外交角力  第三節(jié)  1946年《公司法》主要的修訂內(nèi)容及其立法理由述說      一、新法將“定義”單立一章，為立法上之革新    二、新法“通則”一章與舊法相比改變甚多    三、新法對舊法“無限公司”一章修訂較少    四、新舊法關(guān)于“兩合公司”之規(guī)定基本相同    五、“有限公司”一章為新法所增設(shè)    六、新法關(guān)于“股份有限公司”一章修訂甚多    七、“股份兩合公司”一章修改極少    八、“外國公司”一章為新法第一次增設(shè)的公司制度    九、“公司之登記及認(rèn)許”一章為新增設(shè)章節(jié)    十、新法設(shè)“附則”一章，取消“罰則”一章    第四節(jié)  1946年《公司法》的實(shí)施及其效用      一、公司注冊登記數(shù)量激增    二、國營公司在數(shù)量和規(guī)模上都空前擴(kuò)張    三、有限公司和外國公司登記注冊數(shù)量增長較快    四、南京國民政府的國有股份減持出售：1946年《公司法》實(shí)施的典型案例  第五節(jié)  1946年《公司法》的突出特點(diǎn)及其在中國公司法史上的地位    一、1946年《公司法》的突出特點(diǎn)    二、1946年《公司法》是中國近代法制史上最為完整、成熟的    公司法，深刻影響著中國現(xiàn)行公司立法第五章  歷史的啟示與共鳴    一、公司法在中國的百年歷程：一個(gè)大歷史視角的回顧    二、中國現(xiàn)代化歷史進(jìn)程中，公司法承載了不同時(shí)期政府所賦予的使命：歷史的共識與現(xiàn)代的思考    三、在中國公司法史上，后世立法都非常重視對前世立法的繼承    四、在中國公司立法史上從不缺少在移植西法基礎(chǔ)上的大膽創(chuàng)新參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

本書是在我的博士論文的基礎(chǔ)上修改而成。前些日子，正是整理書稿的時(shí)候，海的那邊飄來了《海角七號》，品味著劇中的情節(jié)，心情也隨劇情中不同文化的碰撞、交匯而跌宕起伏。此時(shí)，不由得想起了導(dǎo)師徐永康教授在課上，娓娓道來地和大家一起研討的那本書——黃靜嘉先生的《春帆樓下晚濤急——日本對臺灣的殖民統(tǒng)治及其影響》，于是，重拾再讀，還想重溫臺灣的那段非同尋常的歷史，但重讀的沖動，似乎更多的，是想找回一種熟悉的感覺，找同那些在菁菁華政園讀書的日子，還有那韜奮樓上傳來厚重的鐘聲……溫馨而親切。時(shí)光總是在不經(jīng)意間穿隙而過?；仡^望望，自博士畢業(yè)離開校園已有兩載之余。忘不了在校讀書時(shí)，恩師徐永康教授對我的諄諄教誨，徐師嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度、縝密的學(xué)術(shù)思維，深深影響著我，鞭策著我。忘不了導(dǎo)師何勤華教授、王立民教授對我的指導(dǎo)和幫助。畢業(yè)以后，我留在上海工作，這使我可以偶爾忙里偷閑回到華政，再次聆聽導(dǎo)師們的教誨。應(yīng)該說，我的些許進(jìn)步凝聚著導(dǎo)師們的心血和汗水。在本書交付出版之時(shí)，我沒有一種如釋重負(fù)的輕松與喜悅，因?yàn)樵搶懙摹⑾雽懙倪€有很多。雖說我在論文寫作與書稿修改過程中，已經(jīng)盡了力，但作為一名在浩瀚的法律史之海中遨游的學(xué)子，需要深化的知識還太多、太多，對此，我深有體會。“近代中國公司法史論”是個(gè)大題目，需要大量的史料支持和多層次的分析論述，做好它的確不是一件易事。

后記

（二）晚清政府沒有為新興的工商經(jīng)濟(jì)提供任何有效的制度供給制度經(jīng)濟(jì)學(xué)告訴我們：經(jīng)濟(jì)增長的關(guān)鍵在于制度因素，一種提供適當(dāng)?shù)膫€(gè)人刺激的有效的制度是促使經(jīng)濟(jì)增長的決定性因素。如果沒有制度的保證和提供個(gè)人經(jīng)營的刺激，近代工業(yè)就發(fā)展不起來。①“一個(gè)有效率的經(jīng)濟(jì)組織在西歐的發(fā)展正是西方興起的原因所在。”②“這些制度安排能夠使經(jīng)濟(jì)單位實(shí)現(xiàn)規(guī)模（股份公司、企業(yè)），鼓勵創(chuàng)新（獎金、專利法），提高要素市場效率（圈地、匯票、廢除農(nóng)奴），或者減少市場的不完善（保險(xiǎn)公司）。這類制度安排起到了提高效率的作用?！雹弁砬逭谧畛跻M(jìn)公司這種企業(yè)組織形式的時(shí)候，并沒有給全社會提供這樣一種有效的制度供給，相反卻提供了一種無法“刺激”個(gè)人經(jīng)營的“官督商辦”和“專利”制度。而這一制度本身也是模糊不清、沒有明晰的制度邊界，官方的意志是通過就事論事的約章、奏咨、章程等來表達(dá)的。質(zhì)言之，晚清早期的公司實(shí)踐是在沒有法律制度可供依循的狀態(tài)下開展的，所有公司活動都是在一種“沒有明確預(yù)期”的制度環(huán)境中進(jìn)行的。晚清的傳統(tǒng)法律架構(gòu)沒有為20世紀(jì)初國內(nèi)工商經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供任何有效的制度空間。無論是國內(nèi)華商公司，還是外商在華的公司都迫切需要一種現(xiàn)代的法律架構(gòu)為其明確法律地位，厘清交易關(guān)系，提供糾紛解決機(jī)制和權(quán)利保護(hù)機(jī)制。晚清的《大清律例》和《戶部則例》中，僅有關(guān)于市場管理和一般錢債關(guān)系的規(guī)定，不能滿足需要。除此之外，各種公司“所資以維護(hù)而監(jiān)督之軌范，最初不過有交涉之約款、磋訂之合同、試辦之奏咨、批準(zhǔn)之招股章程、內(nèi)部之辦事細(xì)則”④。關(guān)于商辦公司的法律地位、公司的種類、公司的設(shè)立與登記、公司的內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系等均無統(tǒng)一的法律可供遵循。

編輯推薦

在《近代中國公司法史論》中，作者清晰地為我們展現(xiàn)了自清末啟動有關(guān)立法的步子以后，逾半個(gè)世紀(jì)不同政府的公司立法成果及其得失，而且對其評價(jià)也堪稱中允。

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