上市公司審計委員會制度比較研究

前言

　　目前，我國上市公司數(shù)量超過了1 600家，集中了當(dāng)今社會最優(yōu)秀的企業(yè)，已對社會經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生越來越大的影響。然而，我國上市公司治理水平依然欠佳，上市公司質(zhì)量整體不高，阻礙了我國資本市場的進(jìn)一步發(fā)展。在改進(jìn)和完善上市公司治理的各種法律手段中，審計委員會制度作為一項公司法上的創(chuàng)新制度，具有獨(dú)特的功能與價值，但當(dāng)前法學(xué)理論關(guān)于審計委員會制度的研究不夠深入和系統(tǒng)，剛剛起步的上市公司審計委員會實踐也缺乏明確系統(tǒng)的規(guī)則指導(dǎo)。凌江紅博士本書對上市公司審計委員會進(jìn)行了詳細(xì)的比較研究，提出了具體的制度設(shè)想；本書論點(diǎn)鮮明，條理清楚，結(jié)構(gòu)緊湊，行文流暢，歸納得當(dāng)，結(jié)論自然；特別是本書提出了若干創(chuàng)新思想，包括對上市公司審計委員會“制約”和“抗衡”控制股東不當(dāng)影響的特殊功能定位、對專業(yè)人員和專業(yè)機(jī)構(gòu)在公司治理中積極作用的重視、系統(tǒng)構(gòu)建審計委員會制度規(guī)范體系的具體規(guī)則設(shè)計、由審計委員會集中行使財務(wù)監(jiān)督權(quán)以解決審計委員會與監(jiān)事會職權(quán)沖突的立法建議等，均具有很強(qiáng)的理論與實踐意義。作為研究上市公司審計委員會制度的法學(xué)專著，本書也具有填補(bǔ)相關(guān)研究領(lǐng)域空白的重要作用。

內(nèi)容概要

上市公司審計委員會制度是一項英美法系內(nèi)公司治理的重要制度安排，尤其通過美國2002年《公眾公司會計改革與投資者保護(hù)法案》（又稱《薩班斯法案》）得到進(jìn)一步完善，并對其他諸多國家和地區(qū)的審計委員會制度產(chǎn)生了積極影響，成為近年來改進(jìn)和完善公司治理最核心、最活躍、最有成效的制度之一。本書以對世界主要發(fā)達(dá)資本市場國家和地區(qū)上市公司審計委員會制度的比較研究為基礎(chǔ)，由分析審計委員會制度的價值導(dǎo)向與功能定位人手，從審計委員會的內(nèi)外部治理機(jī)制、審計委員會制度和監(jiān)事會制度的協(xié)調(diào)互動等方面，提出了構(gòu)建與完善我國上市公司審計委員會制度的若干建議，為完善我國證券市場基礎(chǔ)性的法律制度，提升我國上市公司治理水平提供參考。    第一章對美國等世界主要發(fā)達(dá)資本市場國家和地區(qū)上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)進(jìn)行比較研究。美國《薩班斯法案》對審計委員會制度進(jìn)行了強(qiáng)化和完善，并為其他諸多發(fā)達(dá)資本市場國家和地區(qū)強(qiáng)制性或者選擇性地作為公司治理的重要環(huán)節(jié)予以認(rèn)可和采納。目前以獨(dú)立董事制度為依托的我國上市公司審計委員會制度已初步確立，當(dāng)前也應(yīng)積極借鑒、采納或移植有關(guān)國家和地區(qū)的成熟經(jīng)驗，對我國審計委員會制度的具體環(huán)節(jié)和運(yùn)作機(jī)制盡快予以充實和完善。    第二章分析上市公司審計委員會制度的價值導(dǎo)向與功能定位，從而為具體的規(guī)范設(shè)計提供理論指導(dǎo)。上市公司審計委員會制度的價值導(dǎo)向應(yīng)有助于公司本質(zhì)的實現(xiàn)，有助于公司治理目標(biāo)的達(dá)成。以此價值導(dǎo)向為基礎(chǔ)，我國上市公司審計委員會制度的功能定位，除了具有對管理層的“監(jiān)督，，功能以外，還應(yīng)具有“抗衡”和“制約”控制股東的特殊功能。審計委員會的存在及其獨(dú)特權(quán)限和工作機(jī)制，對公司管理層和非審計委員會成員的董事均構(gòu)成重要制約，使那些受公司控制股東不當(dāng)影響或指使的董事或經(jīng)理人員財務(wù)作假的成本更高，更加不容易得逞。這一點(diǎn)，對于改進(jìn)我國當(dāng)前上市公司治理具有特別積極的現(xiàn)實意義。    第三章研究審計委員會的內(nèi)部治理機(jī)制。即研究“審計委員會”作為董事會這一公司核心治理機(jī)構(gòu)下設(shè)的一個專門委員會，其成員構(gòu)成、資格與獨(dú)立性要求、職責(zé)和權(quán)利義務(wù)安排等，目標(biāo)是完成“審計委員會”作為一個獨(dú)立的有生命力的公司治理主體的法律構(gòu)建。我國上市審計委員會應(yīng)建立完善如下幾個內(nèi)部治理的法律機(jī)制：審計委員會的法定職責(zé)及其調(diào)整機(jī)制；審計委員會成員的專業(yè)能力要求及其保障機(jī)制；審計委員會成員獨(dú)立性的界定及獨(dú)立性保障機(jī)制；審計委員會的工作方式、議事和決策程序等的運(yùn)作機(jī)制；審計委員會成員的考核激勵機(jī)制等。    第四章研究審計委員會的外部治理機(jī)制。即研究“審計委員會”作為獨(dú)立的公司治理機(jī)構(gòu)，在公司內(nèi)部與其他公司治理機(jī)構(gòu)如監(jiān)事會、公司管理層、內(nèi)部審計機(jī)構(gòu)等的權(quán)利義務(wù)分配、相互的工作關(guān)系安排、利益協(xié)調(diào)機(jī)制等，以及與公司外部利益相方，包括公司外部審計師、公眾投資者、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、交易所、社會媒體等主體間權(quán)利義務(wù)界定及溝通關(guān)系安排等。審計委員會外部治理機(jī)制的核心，是建立起審計委員會領(lǐng)導(dǎo)和指揮下的日常執(zhí)行機(jī)構(gòu)，以使審計委員會的職責(zé)行使落到實處。審計委員會對外部審計師除了監(jiān)督，也應(yīng)有支持、溝通與互動。審計委員會在一定情況下應(yīng)有權(quán)直接代表公司披露信息或向有關(guān)機(jī)關(guān)報告情況。    第五章在對我國公司監(jiān)事會制度運(yùn)作效果及其原因進(jìn)行剖析的基礎(chǔ)上，認(rèn)為我國上市公司監(jiān)事會制度運(yùn)行效果欠佳的根本原因在于監(jiān)事會成員構(gòu)成、產(chǎn)生方式、運(yùn)作機(jī)制等一系列自身問題，而不是因為審計委員會制度的出現(xiàn)。作為公司的治理機(jī)構(gòu)，審計委員會和監(jiān)事會在職權(quán)設(shè)定方面有重大差異，除了財務(wù)監(jiān)督權(quán)以外，兩種制度的所謂“沖突”或“矛盾”是很有限的。審計委員會制度和監(jiān)事會制度不相容、只能“二選其一”的觀點(diǎn)是缺乏依據(jù)的，也是有害的。應(yīng)將監(jiān)事會擁有的財務(wù)監(jiān)督權(quán)改由審計委員會來集中行使，調(diào)整職權(quán)后的監(jiān)事會也應(yīng)建立起下屬執(zhí)行部門等工作機(jī)制。如是，兩種制度完全可以并存并實現(xiàn)互補(bǔ)、配合和協(xié)同，共同促進(jìn)上市公司治理的完善。    本書的創(chuàng)新之處主要在于：第一，本書認(rèn)為由審計委員會集中行使財務(wù)監(jiān)督權(quán)，并借助一系列具體運(yùn)作機(jī)制，不但可以有效監(jiān)督公司管理層，而且在制約控制股東方面具有特殊的功效，這一點(diǎn)對于提升我國上市公司治理水平具有特別的現(xiàn)實意義。第二，本書提議將公司內(nèi)部審計機(jī)構(gòu)作為審計委員會的下屬執(zhí)行機(jī)構(gòu)，并進(jìn)一步細(xì)化和完善二者的工作機(jī)制，可防止審計委員會實踐中出現(xiàn)“空轉(zhuǎn)”的弊端，確保審計委員會的職權(quán)行使落到實處，促使該制度發(fā)揮預(yù)期的功效。第三，本書提出審計委員會在一定情況下可直接代表公司與公眾媒體和監(jiān)管機(jī)關(guān)溝通或向其報告，以增加公司信息披露的專業(yè)性和公信力，有利于投資者合法正當(dāng)權(quán)益的保護(hù)。第四，處理好審計委員會和監(jiān)事會關(guān)系的關(guān)鍵在于將監(jiān)事會目前擁有的財務(wù)監(jiān)督權(quán)改由審計委員會統(tǒng)一行使，并建立起監(jiān)事會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，則兩種制度完全可以在不同的公司治理領(lǐng)域、以不同的方式發(fā)揮作用，實現(xiàn)制度的互補(bǔ)與協(xié)同，共同促進(jìn)公司治理水平的提高。最后，本書特別強(qiáng)調(diào)，我國上市公司審計委員會制度的構(gòu)建與完善，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)由論證是否需要、意義如何等宏觀話題，轉(zhuǎn)到具體規(guī)范、機(jī)制與制度的細(xì)致精巧設(shè)計方面來。只有這樣，才能使上市公司審計委員會制度在我國上市公司的治理實踐中發(fā)揮特殊的功效，進(jìn)而快速推動我國上市公司治理質(zhì)量的明顯改善，為我國資本市場的健康、持續(xù)發(fā)展提供基礎(chǔ)性的制度支持。　　關(guān)鍵詞：上市公司  審計委員會制度  公司治理

作者簡介

凌江紅，男，1971年1月生，湖南新寧人。1997年畢業(yè)于中南財經(jīng)政法大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2008年畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)，獲法學(xué)博士學(xué)位。發(fā)表《論國際私法上的公共秩序保留制度》、《論我國外資銀行法律制度的構(gòu)建與完善》、《論我國外資銀行的國民待遇問題》、《中美反傾銷法實體規(guī)則之比較》、《WT0談判中的緊急保障措施議題探析》等學(xué)術(shù)論文多篇，主編有《證券法實例說》一書（湖南人民出版社1999年7月第一版、2002年9月修訂第二版）?，F(xiàn)為國內(nèi)某證券公司高級管理人員。

書籍目錄

引言第一章  上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)　第一節(jié)　美國上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)　第二節(jié)　其他國家和地區(qū)上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)第二章  上市公司審計委員會制度的價值導(dǎo)向與功能定位　第一節(jié)　上市公司審計委員會制度的價值導(dǎo)向　第二節(jié)　上市公司審計委員會制度的功能定位第三章　上市公司審計委員會的內(nèi)部治理機(jī)制　第一節(jié)　上市公司審計委員會的職責(zé)　第二節(jié)　上市公司審計委員會的構(gòu)成　第三節(jié)　上市公司審計委員會的運(yùn)作機(jī)制第四章　上市公司審計委員會的外部治理機(jī)制　第一節(jié)　上市公司審計委員會與公司管理層　第二節(jié)　上市公司審計委員會與內(nèi)部審計機(jī)構(gòu)　第三節(jié)　上市公司審計委員會與外部審計師第五章  上市公司審計委員會與監(jiān)事會制度的沖突與協(xié)調(diào)　第一節(jié)　上市公司審計委員會與監(jiān)事會制度的沖突　第二節(jié)　上市公司審計委員會與監(jiān)事會制度的協(xié)調(diào)第六章　結(jié)論參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)　　審計委員會制度產(chǎn)生于20世紀(jì)40年代的美國，中間經(jīng)歷過以美國公共會計師協(xié)會等自律機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)推動的發(fā)展時期，至2002年7月由美國國會通過的《薩班斯法案》及其后美國證監(jiān)會、交易所相關(guān)規(guī)則獲得進(jìn)一步肯定和重大修改。以改進(jìn)和完善上市公司審計委員會制度為核心內(nèi)容的《薩班斯法案》，被視為美國證券市場自1933年《證券法》和1934年《證券交易法》以來最重大的制度變革，對美國資本市場和世界其他證券市場產(chǎn)生了重大而深遠(yuǎn)的影響。本著借鑒和吸納世界先進(jìn)制度文明的開放精神，進(jìn)一步比較研究美國等世界主要發(fā)達(dá)資本市場國家和地區(qū)審計委員會制度的發(fā)展歷程，尤其是《薩班斯法案》及其后的最新進(jìn)展，這對于我國審計委員會制度的構(gòu)建和完善具有重要的參考意義。故在討論研究審計委員會制度的具體內(nèi)容以前，有必要對審計委員會制度在以美國為代表的主要發(fā)達(dá)資本市場國家和地區(qū)的歷史演進(jìn)作一比較研究?！　〉谝还?jié)　美國上市公司審計委員會制度的歷史演進(jìn)　　通說認(rèn)為，發(fā)生于20世紀(jì)40年代末的“McKesson&Robbins丑聞案”（以下簡稱“McKesson丑聞案”）催生了美國的審計委員會制度。

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