變革社會(huì)中的憲政秩序

內(nèi)容概要

　　本書對(duì)于相關(guān)理論模型的建構(gòu)、實(shí)踐規(guī)律的探索、現(xiàn)實(shí)關(guān)懷的挖掘、生態(tài)條件的論證以及與之相關(guān)的中國(guó)問(wèn)題的剖析，更多地在于尋求隱藏在種種社會(huì)現(xiàn)象背后的價(jià)值規(guī)律，從而形成其關(guān)于認(rèn)識(shí)系統(tǒng)內(nèi)不同層面問(wèn)題的理性認(rèn)識(shí)，以此完成對(duì)研究對(duì)象之確定性、正當(dāng)性、合理性、有效性、可行性的證明，如此形成了一個(gè)邏輯周延的理論體系。顯然，本書更傾向于從理論和邏輯的維度出發(fā)對(duì)問(wèn)題進(jìn)行探討。

作者簡(jiǎn)介

張義清，男，1974年10月生，湖南龍山縣人，法學(xué)博士，湘潭大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士生導(dǎo)師，湖南省法學(xué)基地研究人員，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所博士后，中國(guó)憲法學(xué)研究會(huì)理事，湖南省青年骨干教師，湖南省青聯(lián)委員，湘西自治州人民政府法律顧問(wèn)。
1998年6月于湘潭大學(xué)法學(xué)院本科畢業(yè)，獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位；2004年6月于華中師范大學(xué)政法學(xué)院在職研究生畢業(yè)，獲得法學(xué)碩士學(xué)位；2009年6月于華中師范大學(xué)政治學(xué)研究院博士研究生畢業(yè)，獲得法學(xué)博士學(xué)位。1998年7月入職吉首大學(xué)法學(xué)系從事法學(xué)專業(yè)教學(xué)和研究工作，2002年破格評(píng)定為講師，2006年破格評(píng)定為副教授，2004年7月起擔(dān)任法學(xué)院副院長(zhǎng)職務(wù)；2009年7月進(jìn)入中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所從事憲法學(xué)博士后研究，其后調(diào)至湘潭大學(xué)法學(xué)院任教。2010年7月作為中國(guó)代表團(tuán)成員赴墨西哥出席第八屆世界憲法大會(huì)；2011年10月至11月作為會(huì)務(wù)組工作人員參與國(guó)際憲法學(xué)協(xié)會(huì)在西安、香港和澳門舉辦的圓桌會(huì)議及系列學(xué)術(shù)訪問(wèn)。
近年來(lái)，主持完成全國(guó)教育科學(xué)“十五”規(guī)劃重點(diǎn)課題1項(xiàng)，現(xiàn)主持國(guó)家社科基金項(xiàng)目1項(xiàng)，主持中國(guó)博士后科學(xué)基金面上資助項(xiàng)目1項(xiàng)，主持教育部人文社科項(xiàng)目等部省級(jí)課題6項(xiàng)；在《世界憲法研究》、《法制與社會(huì)發(fā)展》、《憲法研究》等發(fā)表中英文學(xué)術(shù)論文30余篇。其中10余篇論文被《中國(guó)社會(huì)科學(xué)文摘》、《新華文摘》、人大復(fù)印資料《憲法學(xué)、行政法學(xué)》等全文轉(zhuǎn)載或摘錄：先后獲得各類教學(xué)和科研獎(jiǎng)勵(lì)10余項(xiàng)。

書籍目錄

第一篇 研究導(dǎo)向
　第一章 研究概要與理論導(dǎo)向
　 一、研究的背景和意義
　 二、國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀述評(píng)
　 三、研究對(duì)象和理論框架
　第二章 憲政秩序的現(xiàn)實(shí)訴求
　 一、世界性憲政潮流
　 二、動(dòng)蕩與危機(jī)
　 三、穩(wěn)定與秩序：實(shí)踐中的憲政課題
第二篇 理論模型
　第三章 憲政秩序的理論預(yù)設(shè)
　 一、憲政秩序的“始基”：秩序命題的提出
　 二、憲政秩序的社會(huì)基礎(chǔ)
　 三、“接近的”正義：憲政秩序的價(jià)值系統(tǒng)
　 四、“實(shí)踐的”法治主義：憲政秩序的理論依據(jù)
　第四章 憲政秩序的實(shí)踐規(guī)律
　 一、憲政秩序的實(shí)踐樣態(tài)
　 二、憲政秩序的功能和作用
　 三、憲政秩序的評(píng)價(jià)系統(tǒng)
　 四、運(yùn)動(dòng)中的秩序：憲政秩序的實(shí)踐路徑
第三篇 現(xiàn)實(shí)關(guān)懷
　第五章 憲政秩序的民主元素
　 一、民主及其“亞類型”：認(rèn)知分歧與對(duì)分歧的認(rèn)知
　 二、民主內(nèi)在的價(jià)值沖突及現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)
　 三、憲政秩序：民主善意功能的正常表現(xiàn)
　 四、“善待”與“馴化”：民主化的憲政理路
　第六章 憲政秩序與人權(quán)保障
　 一、人權(quán)的發(fā)端及其演進(jìn)
　 二、人權(quán)價(jià)值與憲政目標(biāo)
　 三、憲政制度：人權(quán)保障之根本
　 四、人權(quán)的國(guó)際保護(hù)與憲政秩序
第四篇 生態(tài)條件
　第七章 憲政秩序的政治生態(tài)
　 一、均勢(shì)與共和：權(quán)力配置的憲政原理
　 二、權(quán)威與監(jiān)督：憲政秩序的政治保障
　 三、常態(tài)多元政治條件下的憲政秩序
　 四、非常態(tài)政治條件下的憲政秩序
　第八章 憲政秩序的法律機(jī)制
　 一、憲法規(guī)范：憲政秩序的制度系統(tǒng)
　 二、憲法適用：憲政秩序的運(yùn)行機(jī)制
　 三、憲法監(jiān)督：憲政秩序的保障機(jī)制
　 四、違憲審查：憲政秩序的救濟(jì)機(jī)制
　第九章 憲政秩序的社會(huì)條件
　 一、發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)
　 二、健全的社會(huì)自治
　 三、多元的思想文化
　 四、和平的國(guó)際環(huán)境
第五篇 中國(guó)問(wèn)題
　第十章 傳統(tǒng)中國(guó)憲政秩序的缺失及其成因
　 一、憲政虛無(wú)：封建傳統(tǒng)下中國(guó)的社會(huì)狀況
　 二、憲政失序：百年中國(guó)立憲的歷史進(jìn)程與邏輯歸謬
　 三、憲政過(guò)渡期我國(guó)社會(huì)中的非秩序化傾向及其成因
　第十一章 中國(guó)特色社會(huì)主義憲政秩序的愿景
　 一、中國(guó)特色社會(huì)主義憲政秩序的生態(tài)條件
　 二、中國(guó)特色社會(huì)主義憲政秩序的維護(hù)
　 三、中國(guó)特色社會(huì)主義憲政機(jī)制的完善
　第十二章 中國(guó)特色社會(huì)主義憲政秩序的實(shí)踐
　 一、未來(lái)海峽兩岸關(guān)系的憲政秩序
　 二、地方民主試驗(yàn)與政策性修憲的秩序機(jī)理
　 三、社會(huì)群體性事件的形成原因與法治對(duì)策
　 四、結(jié)語(yǔ)：徘徊在理想與現(xiàn)實(shí)之間的中國(guó)憲政進(jìn)路
主要參考文獻(xiàn)
　一、中文文獻(xiàn)
　二、外文文獻(xiàn)
索引
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：（二）謙抑性：法治實(shí)踐的內(nèi)在品質(zhì)所謂“謙抑”（Humility Deference），即謙和、抑制之意。本書用“謙抑”一詞描述法治的特征，筆者認(rèn)為它至少包含著現(xiàn)實(shí)的適應(yīng)性、發(fā)展的趨向性、功能的有限性、存在狀態(tài)的多元性等含義，而遠(yuǎn)非現(xiàn)實(shí)主義、科學(xué)主義等特征所能描述的。追根溯源，“謙抑性”這個(gè)概念最早是由日本學(xué)者平野龍一先生提出來(lái)的。他在其名著《刑法總論》一書中開創(chuàng)性地詮釋道：“即使刑法侵害或威脅了他人的生活利益，也不是必須直接動(dòng)用刑法?？赡艿脑?，采用其他社會(huì)統(tǒng)制手段才是理想的。可以說(shuō)，只有在其他社會(huì)統(tǒng)制手段不充分，或者其他社會(huì)統(tǒng)制手段（如私刑）過(guò)于強(qiáng)烈、有代之以刑罰的必要時(shí)，才可動(dòng)用刑法。這叫刑法的補(bǔ)充性或謙抑性?！笨梢姡揭褒堃幌壬菑墓δ苤髁x的角度對(duì)刑法的局限性進(jìn)行界定的，由此衍生出來(lái)的法治理念就是：法律的手段在一定的條件下并非維系社會(huì)秩序最優(yōu)的手段。從辯證法的角度來(lái)看，人類社會(huì)一切事物的存在都是相對(duì)的，有限度的。事物的發(fā)展也是永恒的，世界永遠(yuǎn)處于一個(gè)多元化的動(dòng)態(tài)之中。倘若從人性的角度來(lái)觀察，人既是惡的，也是善的，而且更為重要的是，人的本性是社會(huì)性，人性的發(fā)展是一個(gè)不斷實(shí)踐的過(guò)程。法治的“謙抑性”亦可以在人性的兩面性和社會(huì)實(shí)踐性的這一詮釋中得以合理地解讀。可見，“謙抑性”彰顯了法治主義的巨大張力?？v覽人類法治文明的實(shí)踐歷程，法治主義的變遷無(wú)疑生動(dòng)地反映了不同的社會(huì)條件下人們對(duì)特定的法治模式的訴求。如果說(shuō)，古典式的法治主義是古希臘城邦時(shí)期具有浪漫色彩的那種面對(duì)面的“廣場(chǎng)政治”與“廣場(chǎng)民主”。那么，古羅馬則是通過(guò)長(zhǎng)年的對(duì)外征服擴(kuò)張而形成為一個(gè)地域龐大的世界帝國(guó)。由于羅馬人對(duì)異族長(zhǎng)期的征服和掠奪，而被征服的民族卻又沒(méi)有及時(shí)地被同化，使得人們對(duì)帝國(guó)產(chǎn)生了強(qiáng)烈的離心傾向，直接導(dǎo)致個(gè)人與國(guó)家關(guān)系的疏遠(yuǎn)。因此，在這樣一個(gè)存在著巨大差異，思想多元的疆域大國(guó)，單純的雅典式學(xué)院教化顯然已經(jīng)變得十分虛幻，依托政治組織社會(huì)的強(qiáng)力實(shí)施具有普遍效力的制度規(guī)范——法律來(lái)維系帝國(guó)的穩(wěn)定成了古羅馬人的法治理想，也由此孕育了源遠(yuǎn)流長(zhǎng)的羅馬法傳統(tǒng)，開創(chuàng)了對(duì)后世影響極其深遠(yuǎn)的羅馬法時(shí)代。中世紀(jì)西歐社會(huì)是一個(gè)典型的封建主義領(lǐng)主社會(huì)，基督教會(huì)是封建統(tǒng)治的重要工具，他們和世俗封建主共同維護(hù)封建制度。于是，那個(gè)時(shí)代的奧古斯丁等人則開創(chuàng)了一個(gè)龐大的教父神學(xué)體系。其后，西方社會(huì)以文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)為先導(dǎo)，開始了全面的思想啟蒙運(yùn)動(dòng)。這一時(shí)期也是西方資產(chǎn)階級(jí)政治法律思想產(chǎn)生和發(fā)展的時(shí)期，以理性主義、人文主義代替古代的自然主義和中世紀(jì)的神學(xué)主義；自然法和社會(huì)契約理論占主導(dǎo)地位；以民主共和法治主義反對(duì)封建君主專制和等級(jí)特權(quán)；天賦人權(quán)、民主自由、人民主權(quán)、人權(quán)等理論相當(dāng)發(fā)達(dá)，這些都標(biāo)志著近代以來(lái)憲政意義上的法治主義的生長(zhǎng)。19世紀(jì)對(duì)于資產(chǎn)階級(jí)來(lái)說(shuō)，革命已基本完成，其主要任務(wù)就是如何迅速發(fā)展資本主義經(jīng)濟(jì)和鞏固資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治。因此，人們主張自由競(jìng)爭(zhēng)、自由貿(mào)易、改革議會(huì)和擴(kuò)大選舉、加強(qiáng)立法。這一切同工業(yè)資產(chǎn)階級(jí)推行的自由主義的內(nèi)外政策是相符合的，同工業(yè)資產(chǎn)階級(jí)的政治經(jīng)濟(jì)要求也是完全一致的。于是，自由主義的政治法律思想便成為19世紀(jì)居主導(dǎo)地位的政治法律思想。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，壟斷資本在各個(gè)主要資本主義國(guó)家確立了統(tǒng)治地位，壟斷資產(chǎn)階級(jí)控制著各主要國(guó)家的政權(quán)，資本主義國(guó)家的政治法律制度又一次發(fā)生了重大的變化。一方面，資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期所確立的平等自由和法治原則遭到破壞；另一方面，在資本主義制度下，科學(xué)技術(shù)有了極大的發(fā)展，說(shuō)明資本主義制度對(duì)社會(huì)生產(chǎn)力還有很大的容量和發(fā)展余地。在這種社會(huì)條件下，現(xiàn)代西方國(guó)家的法學(xué)流派甚多，由于各國(guó)情況不同，其特點(diǎn)也存在著差異。但是，他們無(wú)一不是結(jié)合西方社會(huì)特定的社會(huì)歷史場(chǎng)景來(lái)創(chuàng)立自己的學(xué)說(shuō)的。如羅爾斯和德沃金的新自然法學(xué)則是面對(duì)現(xiàn)實(shí)的，該學(xué)說(shuō)針對(duì)20世紀(jì)50年代末至70年代初美國(guó)社會(huì)的政治斗爭(zhēng)現(xiàn)實(shí)：反對(duì)種族歧視、黑人爭(zhēng)取權(quán)利的斗爭(zhēng)，婦女解放運(yùn)動(dòng)，以及隨后的反越戰(zhàn)運(yùn)動(dòng)，等等。他們的學(xué)說(shuō)在一定程度上反映了在社會(huì)中處于不利地位的人們的要求，并從不同角度捍衛(wèi)了在西方占統(tǒng)治地位的自由主義學(xué)說(shuō)。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的思想萌芽于20世紀(jì)30年代，主要指由于當(dāng)時(shí)美國(guó)大蕭條帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)危機(jī)讓人們認(rèn)識(shí)到市場(chǎng)并非萬(wàn)能，也需要政府干預(yù)。于是，經(jīng)濟(jì)學(xué)家將視角轉(zhuǎn)向法律，這一需求使法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)緊密地結(jié)合起來(lái)。在第二次世界大戰(zhàn)中，法西斯主義使資本主義國(guó)家的民主和法治幾乎名存實(shí)亡。面對(duì)資本主義法律的嚴(yán)重危機(jī)，自然法學(xué)和分析實(shí)證主義法學(xué)束手無(wú)策，因此，人們開始懷疑他們的結(jié)論。

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