金融市場(chǎng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)

前言

在過(guò)去15年中，法律風(fēng)險(xiǎn)問題日益受到銀行和其他金融機(jī)構(gòu)的關(guān)注。法律風(fēng)險(xiǎn)雖然有多種形式，但大致可以分為兩類：交易風(fēng)險(xiǎn)，即由于對(duì)法律的理解存在疑問或困難，金融機(jī)構(gòu)在交易過(guò)程中產(chǎn)生債務(wù)，或者無(wú)法履行一個(gè)合約或擔(dān)保而需要面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)；監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)，即由于金融機(jī)構(gòu)違反監(jiān)管規(guī)定，或監(jiān)管規(guī)則過(guò)于復(fù)雜，或監(jiān)管規(guī)則不明確而導(dǎo)致被限制正常運(yùn)營(yíng)、處以罰金或者刑事制裁的風(fēng)險(xiǎn)。這兩種風(fēng)險(xiǎn)的核心都是不確定性：一項(xiàng)交易定性的不確定性、法律是否允許一種特別的商業(yè)模式的不確定性或者規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的法律的不確定性等。英國(guó)法律的可預(yù)見性，特別是英國(guó)法官判決的可預(yù)見性，是交易雙方選擇英國(guó)法律作為適用法律的原因之一，即便交易本身幾乎與英國(guó)沒有任何關(guān)系。而現(xiàn)在，時(shí)常會(huì)發(fā)生因法律文件或者出人意料的司法判決而引發(fā)不確定性問題，其中最令人遺憾的就是上議院在Hazell v Hammersmith and Fulham London Borough Council[1992]2 AC 1案件中，推翻了上訴法庭做出的一個(gè)極為明智而現(xiàn)實(shí)的裁決。這本由Roger McCormick撰寫的新書對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的本質(zhì)、可能出現(xiàn)的各種形式、鑒別與掌控法律風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源、律師在處理法律風(fēng)險(xiǎn)中的責(zé)任等方面進(jìn)行了清晰的闡述。

內(nèi)容概要

本書是論述金融市場(chǎng)法律風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)威著作。作者基于“倫敦城”資深律師及金融法教授的雙重身份，以英國(guó)及國(guó)際金融市場(chǎng)為背景，系統(tǒng)闡述了金融市場(chǎng)法律風(fēng)險(xiǎn)的概念、特征、來(lái)源、起因以及識(shí)別；并以案例為基礎(chǔ)，分析了法律風(fēng)險(xiǎn)管理的基本原則、范圍和情境，特別是律師在金融機(jī)構(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)管理上的責(zé)任及可以使用的具體方法。本書不僅是頗具價(jià)值的學(xué)術(shù)專著，還是金融律師和金融機(jī)構(gòu)合規(guī)人員的法律實(shí)踐指南。

作者簡(jiǎn)介

Roger McCormick，現(xiàn)為倫敦經(jīng)濟(jì)學(xué)院客座教授、“法律與金融市場(chǎng)項(xiàng)目”主任，《法律與金融市場(chǎng)評(píng)論》(Lawand Financial Markets Review)主編。金融市場(chǎng)法律委員會(huì)工作組主席。自2002年以來(lái)，Roger McCormick教授一直擔(dān)任國(guó)際律師協(xié)會(huì)法律風(fēng)險(xiǎn)工作小組聯(lián)合主席。此前，Roger Mc

書籍目錄

縮略語(yǔ)對(duì)照表緒論  第一節(jié) 風(fēng)險(xiǎn)和金融部門  第二節(jié) 金融部門的敏感性  第三節(jié) 法律風(fēng)險(xiǎn)的基本概念  第四節(jié) 對(duì)操作風(fēng)險(xiǎn)與日俱增的關(guān)注——“Basel II”  第五節(jié) 倫敦市場(chǎng)上的法律風(fēng)險(xiǎn)  第六節(jié) 全球背景  第七節(jié) 法律制定者和監(jiān)管者  第八節(jié) 目前的某些風(fēng)險(xiǎn)執(zhí)迷第一篇 歷史  第一章 一個(gè)具有里程碑意義的案例及其后果    第一節(jié) 市場(chǎng)的外部沖擊——法律失敗    第二節(jié) Hammersmith and Fulham案中的法律要點(diǎn)    第三節(jié) 背景事實(shí)    第四節(jié) 案例更寬廣的背景  第二章 一個(gè)概念上不可能的案例    第一節(jié) “回押”及其法律邏輯    第二節(jié) 來(lái)自其他法域的壓力    第三節(jié) 壓力的緩解——遺留的問題  第三章 解決分歧    第一節(jié) 對(duì)抵消和凈額結(jié)算的早期(但卻是長(zhǎng)期的)關(guān)注    第二節(jié) 一般性問題    第三節(jié) 為什么這種關(guān)注變得強(qiáng)烈起來(lái)    第四節(jié) FLP的第一指導(dǎo)意見    第五節(jié) 股票借貸文件的問題——一個(gè)案例研究    第六節(jié) 判例法與立法發(fā)展    第七節(jié) 多邊凈額結(jié)算——British Eagle案及其余波第二篇 特征  第四章 定義    第一節(jié) 背景    第二節(jié) 對(duì)“法律風(fēng)險(xiǎn)”含義理解的變化    第三節(jié) 我們是否需要定義    第四節(jié) FSA的定義    第五節(jié) 英格蘭銀行的定義——基于原因的方法    第六節(jié) FLP的方法    第七節(jié) 國(guó)際統(tǒng)一私法學(xué)會(huì)提出的定義    第八節(jié) 銀行律師使用的兩個(gè)定義    第九節(jié) 國(guó)際律師協(xié)會(huì)的定義    第十節(jié) “流氓交易員”  第五章 來(lái)源    第一節(jié) 法律風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源    第二節(jié) 金融機(jī)構(gòu)的行為  ……第三篇 實(shí)例第四篇 管理第五篇 結(jié)論

章節(jié)摘錄

由于訴訟（以及隨之而來(lái)的媒體報(bào)道）所導(dǎo)致的精神壓力和時(shí)間耗費(fèi)，這些風(fēng)險(xiǎn)不僅是財(cái)務(wù)上的（例如需要支付給咨詢?nèi)速M(fèi)用），還與人身和健康相關(guān)。此外，一旦牽涉到訴訟中，所占用的管理時(shí)間會(huì)嚴(yán)重干擾經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的運(yùn)轉(zhuǎn)。由風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)驅(qū)動(dòng)的“深口袋”訴訟（律師們有時(shí)把那些富有的被告人稱為帶著深口袋的人。“深口袋”理論認(rèn)為，控告那些比較富有的個(gè)人或者社會(huì)組織總是可取的。這些對(duì)手能夠更多地負(fù)擔(dān)金錢損失，而僅僅由于這個(gè)原因，法官和陪審團(tuán)更傾向于判他們敗訴?！g者注）對(duì)于所有行業(yè)都是一個(gè)重要的問題。在當(dāng)今眾所周知的“賠償文化”中，此類風(fēng)險(xiǎn)的管理無(wú)論是對(duì)銀行還是對(duì)其他企業(yè)來(lái)說(shuō)都已變得日益重要。除了政府和監(jiān)管機(jī)構(gòu)以外，會(huì)計(jì)師事務(wù)所（主要因?yàn)閷徲?jì)功能）、銀行和保險(xiǎn)公司都可能是“深口袋”訴訟喜歡的目標(biāo)。律師自身或許也不遠(yuǎn)了。毫不奇怪，在金融市場(chǎng)中活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，以及它們的監(jiān)管者都希望類似于法律風(fēng)險(xiǎn)之類的風(fēng)險(xiǎn)盡可能被有效識(shí)別和管理——否則，結(jié)果之一就是監(jiān)管者要求比已識(shí)別和管理的風(fēng)險(xiǎn)更高的資金儲(chǔ)備，結(jié)果對(duì)每一個(gè)人都是無(wú)效率的。近來(lái)，在某種程度上，市場(chǎng)參與者對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)注點(diǎn)被2004年6月巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)（Basel Committee on Banking Supervision，以下簡(jiǎn)稱BCBS）發(fā)布的報(bào)告International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards進(jìn)一步明確。該報(bào)告就是為人們所知的BaselⅡ，該協(xié)議以1988年Basel Accord（2004年的文件采用了相同名稱）為基礎(chǔ)并替代了它。

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