債法總論

內(nèi)容概要

民法為眾法之基。私法固不待論，欲治公法者，亦應(yīng)對于民法有相當(dāng)了解，而后可得其真諦。民法中尤以債法為最重要部分，而債之通則實為債法理論之總匯。憶自民國十九年民法全部公布施行以來，已經(jīng)二十余載，其間雖有不少民法著述，然較之德法諸國，相去尚遠(yuǎn)。美國人龐德為兼通英美法及大陸法之名法學(xué)家，對于中國法律亦有研究，曾譽(yù)中國民法典為先進(jìn)之法典，可惜尚少精神淵博之巨大著述及注釋以宏其用。良以民法關(guān)系錯綜復(fù)雜，遠(yuǎn)非他法可比，非將全部融會貫通，難以運(yùn)用。著者于立法院成立之初，即忝任民法起草工作，該法完成后原擬從事此項著述，惟以當(dāng)時其它法典及重要各法尚待完成或修訂者甚多，其實有所不許。參照瑞士德國及法日諸國關(guān)于民法原著，分別探本索源，綜合研究，衡以中國民法規(guī)定而定取舍與變通，雖多采擇各國學(xué)說與判例，而因應(yīng)〝國情〞與我民法法意亦有屬于創(chuàng)見。既不囿于一家之言，亦不泥于一國之法，其中論列，自難謂悉皆允當(dāng)，惟提出各種問題，示以津梁，對于斯學(xué)之研究，或有不少之啟發(fā)。然涉及過廣，引申過多，難期周顧，疏忽之處在所不免。尚能拋磚引玉，俾斯學(xué)之著述日益精深而宏富，以發(fā)揚(yáng)大法學(xué)，則著者之幸也。

作者簡介

　　史尚寬　　史尚寬先生字旦生，安徽桐城人，生于1898年農(nóng)歷元旦，性厚重而穎悟，十一歲能文章，十五歲留學(xué)日本，由京都第三高等學(xué)校而東京帝大法律系，獲法學(xué)士學(xué)位。1922年秋赴德國入柏林大學(xué)研究法律，越兩年轉(zhuǎn)法國巴黎大學(xué)研究政治經(jīng)濟(jì)。1927年返國，歷任中山、中央及政治大學(xué)教授、"立法委員"、"立法院法制委員會委員長"、"考試院秘書長"、"國民大會代表"、"總統(tǒng)府國策顧問"、"考選部部長"、"司法院大法官"、"司法行政部司法官訓(xùn)練所所長"等職。曾躬預(yù)民法、憲法及其他重要法典之起草及制定。公余復(fù)從事著述，曾獲"教育部"頒法科學(xué)學(xué)術(shù)獎。先后出版民法專著十四種、論文數(shù)百篇，近千萬言，為法學(xué)界放一異彩。惜1970年11月12日寅時因胃癌不治逝世，同月25日安葬于臺北縣八里鄉(xiāng)米倉村飛雁山墓園，享年七十有三?！　∈飞袑捪壬敲駠鴷r期的著名的法學(xué)家，不僅從事了中國歷史上第一部民法典的起草，擔(dān)任了民國時期的"立法委員"、"考選部部長"等職務(wù)，有著豐富的實踐經(jīng)驗，而且"余復(fù)從事著述"，涉獵的領(lǐng)域廣泛，幾乎包含了法學(xué)的大部分領(lǐng)域，其中主要有民法、刑法、憲法、行政法和勞動法等。根據(jù)不完全統(tǒng)計，史尚寬先生的著述主要有：　　1、 勞動法原論，初版于1934年，上海世界書局，約30余萬言?！　?、 民法總則釋義，初版于1936年9月，匯文堂新記書局，約25余萬言。　　3、 民法原論總則，初版于1947年，大東書局，約20余萬言?！　?、 法學(xué)概論?！　?、 法制　　6、 立法程序及立法技術(shù)　　7、 行政法要旨　　8、 行政法論，初版于1956年，自行出版，約25余萬言?！　?、 信托法論，初版于1946年，商務(wù)印書館，約9.5余萬言?！　?0、 土地法原論，初版于1951年，中正書局，約36余萬言?！　?1、 債法總論，初版于1954年，自行出版，約80余萬言?！　?2、 物權(quán)法論，初版于1957年，自行出版，約50余萬言?！　?3、 債法各論，初版于1960年，自行出版，約90余萬言?！　?4、 親屬法論，初版于1964年，自行出版，約70余萬言?！　?5、 繼承法論，初版于1966年，自行出版，約50余萬言?！　?6、 民法總論，初版于1970年，自行出版，約65余萬言?！　〈送?，史尚寬先生還著有民刑法論叢、憲法論叢、民法研究、著作權(quán)法論等專著，從而形成了其在法學(xué)界的顯著地位。其中，史尚寬先生著述中影響最大，最有學(xué)術(shù)價值的當(dāng)數(shù)他的"民法全書"，具體包括：民法總論、物權(quán)法論、債法總論、債法各論、親屬法論、繼承法論。寫作的順序為："民法作者多始于總則，次及其他各編，著者反先債總、債各，而以次及于物權(quán)、親屬、繼承，最后始重寫總則，雖有異于常規(guī)，然其中亦不無一理，該以總則為各編之領(lǐng)綱，繁中取簡，以明其表里精粗，知其原委常變，方可領(lǐng)會其運(yùn)用之妙。實于演繹之方法中，兼寓有歸納之意。"

書籍目錄

第一章　通則第二章　債之發(fā)生　第一節(jié)　契約　　第一目　契約之意義及性質(zhì)　　第二目　契約之分類　　第三目　契約之要件　　第四目　契約之成立　　　第一款　要約　　　第二款　承諾　　　第三款　交叉要約、同時表示及依意思實現(xiàn)契約成立　　　第四款　懸賞廣告　　　第五款　契約之約定方式　第二節(jié)　代理權(quán)之授與　　第一目　代理權(quán)授與　　第二目　共同代理　　第三目　表示代理　　第四目　俠義無權(quán)代理　第三節(jié)　無因管理　　第一目　無因管理之意義及性質(zhì)　　第二目　無因管理之要件　　第三目　無因管理之效力　　　第一款　管理人之義務(wù)　　　第二款　本人之義務(wù)　第四節(jié)　不當(dāng)?shù)美　〉谝荒俊〔划?dāng)?shù)美饬x及性質(zhì)　　第二目　不當(dāng)?shù)美　〉谌俊「鞣N之不當(dāng)?shù)玫健　　〉谝豢睢∫蚍莻鍍斨划?dāng)?shù)美　　〉诙睢∫虿环ㄔ蚪o付之不當(dāng)?shù)玫健　〉谒哪俊〔划?dāng)?shù)美ЯΑ〉谖骞?jié)　侵權(quán)行為　　第一目　概說　　第二目　侵權(quán)行為之要件　　第三目　共同侵權(quán)行為　　第四目　特殊侵權(quán)行為　　　……第三章　債之標(biāo)的第四章　債之效力第五章　多數(shù)債務(wù)人及債權(quán)人第六章　債之移轉(zhuǎn)第七章　債之消滅附參考書目

章節(jié)摘錄

　　2．管理人是否有繼續(xù)管理之義務(wù)，在日本民法，有明文規(guī)定。即在本人其繼承人或其法定代理人得為管理以前，有繼續(xù)之義務(wù)（日民700條）。我民法無此規(guī)定，解釋上如管理之中止，較之未開始管理反為有害者，管理人有繼續(xù)管理之義務(wù)。例如為翻換房屋之屋頂，取去其瓦，則其無因管理，迄其翻換完成，有繼續(xù)之義務(wù)。蓋若中途停止，反較未開始管理為有害也。管理人一般雖無繼續(xù)管理之義務(wù)，然其中止，除有上述情形外，如有可認(rèn)為其管理方法不適當(dāng)，致本人受有損害，仍應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任（民法220條）。管理人死亡時，以管理人有繼續(xù)管理之義務(wù)為限，其繼承人有繼續(xù)管理之義務(wù)。　　3．開始管理之通知。管理人開始管理時，以能通知為限，應(yīng)即通知本人。如無急迫之情事，應(yīng)俟本人之指示（民法173條1項，德民681條）。所謂“以能通知為限”，如本人外出不知其所在，則無法通知。如本人已知其開始，則不必通知。此通知可認(rèn)定管理人有為他人管理之意思，已如前述。故甚為重要。如就其未為通知，管理人有過失時，應(yīng)負(fù)因債務(wù)不履行之損害賠償責(zé)任。　　4．報告及計算。無因管理準(zhǔn)用關(guān)于委任（民540條至542條）規(guī)定，管理人有報告事務(wù)進(jìn)行之狀況及其顛末之義務(wù)。因管理事務(wù)所收取之金錢物品及孳息，應(yīng)交付于本人。以自己之名義為本人取得之權(quán)利，應(yīng)移轉(zhuǎn)于本人。管理人為自己之利益使用應(yīng)支付于本人之金錢，或使用應(yīng)為本人利益而使用之金錢者，應(yīng)自使用之日起，支付利息。如有損害，并應(yīng)賠償（民173條2項，德民681條2段）。　　二、管理人之賠償義務(wù)　　管理人違反本人明示或可得推知之意思，而為事務(wù)之管理者，對于因管理所生之損害，雖無過失，亦應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)（民法174條1項，德民678條）。此謂管理之承擔(dān)（德Uebernahmc der Geschaefts-fuehrung），即與本人之意思或可推知之意思沖突，而其沖突為管理人所知或應(yīng)知者（如未得本人承認(rèn)），應(yīng)負(fù)因此管理所生損害之賠償責(zé)任?？v令管理人無其他應(yīng)歸責(zé)于己之過失，仍應(yīng)負(fù)此賠償責(zé)任。例如就偶然之損害，若未為其事務(wù)管理可不致發(fā)生者，于其有相當(dāng)因果關(guān)系時，管理人亦應(yīng)負(fù)責(zé)。管理之承擔(dān)，不違反本人明示或可推知之意思者，管理人就其事務(wù)之管理行為（管理方法）所致生于本人之損害，以有故意或過失時為限，始負(fù)賠償責(zé)任，換言之僅就債務(wù)之不履行負(fù)其責(zé)任（民172條、220條1項）。但管理之承擔(dān)系為本人盡公益上之義務(wù)，或為其履行法定扶養(yǎng)義務(wù)者，就管理之承擔(dān)，雖違反本人明示或可推知之意思，而就其事務(wù)之管理行為所致生于本人之損害，則以有故意或過失時為限，負(fù)其責(zé)任。換言之即免除民法第174條第1項所定之責(zé)任，而依一般債務(wù)不履行之原則負(fù)其責(zé)任（民174條2項，德民679*條）。公益上之義務(wù)，其義務(wù)得為公法上之義務(wù)或私法上之義務(wù)，惟須有公益之性質(zhì)。此公益謂社會一般之利益。例如稅之繳納，喪葬費(fèi)之支付，公路之改善等。但須本人負(fù)有法律上之義務(wù)，僅其事項有關(guān)公益尚為未足。扶養(yǎng)義務(wù)，謂依法有扶養(yǎng)義務(wù)之人（民1114條），例如醫(yī)師未受委任為他人之妻或子女治療時，對于有扶養(yǎng)義務(wù)之夫或父母，構(gòu)成無因管理。妻本人召醫(yī)治療，則為代理權(quán)之行使，因而成立契約（民1003條），而非無因管理。依民法第174條第2項之類推適用，如其管理行為之禁止有背于公序良俗，而因其事務(wù)之管理可避免緊急之公益損害者，雖違反本人之意思，亦得為之。例如自殺者之救助?！　　?/pre>




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　　作者史尚寬先生字旦生，安徽桐城人，生于1898年農(nóng)歷元旦，性厚重而穎悟，十一歲能文章，十五歲留學(xué)日本，由京都第三高等學(xué)校而東京帝大法律系，獲法學(xué)士學(xué)位。1922年秋赴德國入柏林大學(xué)研究法律，越兩年轉(zhuǎn)法國巴黎大學(xué)研究政治經(jīng)濟(jì)。1927年返國，歷任中山、中央及政治大學(xué)教授、"立法委員"、"立法院法制委員會委員長"、"考試院秘書長"、"國民大會代表"、"總統(tǒng)府國策顧問"、"考選部部長"、"司法院大法官"、"司法行政部司法官訓(xùn)練所所長"等職。曾躬預(yù)民法、憲法及其他重要法典之起草及制定。公余復(fù)從事著述，曾獲"教育部"頒法科學(xué)學(xué)術(shù)獎。先后出版民法專著十四種、論文數(shù)百篇，近千萬言，為法學(xué)界放一異彩。惜1970年11月12日寅時因胃癌不治逝世，同月25日安葬于臺北縣八里鄉(xiāng)米倉村飛雁山墓園，享年七十有三。





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