國際私法

前言

本教材《國際私法》是中華人民共和國教育部新世紀優(yōu)秀人才支持計劃項目的立項教材和北京大學出版社《學術教科書》系列中的一種。作為教育部新世紀優(yōu)秀人才支持計劃項目的入選者和上海交通大學法學院國際法學科的帶頭人，本教材作者從2003年起即開始在上海交通大學法學院積極推動國際法學科的“雙語”教學。目前，上海交通大學法學院已經規(guī)劃和開出了國際金融法、國際經濟法、國際公法、國際私法等多門課程的“雙語”教學。本教材《國際私法》系專為“雙語”課程教學的需要而撰寫和出版的學術性教科書。本教材具有以下特點：第一，專業(yè)英語文獻豐富。作者在本教材中，從“雙語”教學的特點出發(fā)，對國際私法課程中所涉及的專業(yè)術語，均加注了對應的外文術語，對國際私法課程中基礎的和重要的專業(yè)術語導入了英語的定義、解釋或釋義，對國際私法的基本理論和原理導人了英語解說，對國際私法的重要案例導入了英語的事實陳述與英語的法官判決意見和判決理由。作為為“雙語”教學需要而撰寫和出版的教材，本教材專門設計了“擴展閱讀資料”欄目，每章都為學生精選了與該章內容密切相關的英語擴展閱讀文獻，使學生在學習完該章的基本知識、基本原理和相關英語術語之后，通過閱讀“擴展閱讀資料”欄目的英語文獻，鞏固該章所學到的知識，同時檢測自己的專業(yè)英語掌握的程度；使學生通過課堂教學和課外閱讀的結合，逐步提升專業(yè)英語水平，逐漸過渡到閱讀全英語的外國教科書和學術文獻。本教材在各章正文內容之后，設置了“重要術語提示與中英語對照”，對本教材中出現(xiàn)的英語的國際私法專業(yè)術語，所涉及的相關外國法律法規(guī)、案例、國外著名學者的姓名等，通過表格對比的方式，將中文表述與英語原文進行對照，以便學生查找和使用。第二，文獻來源權威性強。本教材所涉及的英語定義、解釋和釋義，外國相關法律法規(guī)條款，國際條約的條款，外國司法判決的案例，英語文獻擴展閱讀文獻資料，均取材自原汁原味的英語權威詞典、外國立法匯編、國際條約匯編、法院判例匯編，以及外國社會科學引文索引（SSCI）學術期刊中的重要學術論文和評論以及官方網站，資料的出處和來源具有相當強的權威性。

內容概要

　　《國際私法》為配合國際私法“雙語”課程的教學而撰寫和出版的學術性教科書?！秶H私法》每章正文內容之前均設有“本章主題詞”和“本章導讀”，對該章的核心內容作出提出和概括?！秶H私法》對相關專業(yè)術語均加注了對應的英語術語，對基礎性的和重要的專業(yè)術語導入了英語的定義、解釋或釋義，對基本理論和原理導入了英語解說，對重要案例導入了英語的事實陳述與英語的法官判決意見和判決理由。在各章正文內容之后，安排有“思考題”、“重要術語提示與中英語對照”、“推薦閱讀文獻”和英語的“擴展閱讀資料”，以起到貫通國際私法課程中文教材和英語教材的橋梁作用?！　　秶H私法》的主要內容包括國際私法的基本原理、國際私法的基本制度、國際私法的立法發(fā)展、國際私法的理論學說、國際私法的法律選擇方法、國際私法法律關系的主體、國際婚姻家庭關系的法律適用、國際財產關系的法律適用、國際知識產權的法律適用、國際侵權行為的法律適用、國際合同關系的法律適用、國際商事關系的法律適用、國際支付關系的法律適用、國際金融關系的法律適用、國際民商事司法管轄權概論、國際互聯(lián)網糾紛的管轄權、外國法院民商事判決的承認與執(zhí)行等十七章。附錄部分包括三項內容：國際私法文獻與資料擴展網絡資源、新世紀中國出版的國際私法著作與教材和最新英語國際私法學術文獻。　　《國際私法》可以作為高校國際私法課程的教材，尤其適合作為國際私法“雙語”教學的教材，也可以作為法學專業(yè)本科生和研究生學習和學術研究的重要參考文獻。

作者簡介

徐冬根，1961年12月出生，上海市人，瑞士弗里堡大學法學博士，現(xiàn)任上海交通大學法學院教授、博士研究生導師、國際法研究所所長、國際法學科帶頭人，中國國際私法學會副會長、中國國際經濟法研究會常務理事、上海市法學會國際法研究會副總干事、民盟上海市委法制委員、《中國國際私法與比較法年刊》編委、國家教育部新世紀優(yōu)秀人才支持計劃入選者、上海市十大優(yōu)秀中青年法學家、曙光學者、上海市凌云永然律師事務所律師。 曾任瑞士比較法研究所訪問學者、美國舊金山大學訪問教授、美國天普大學訪問教授、加拿大蒙特利爾大學訪問教授、法國魯昂大學訪問教授。曾在美國舊金山大學主講中國商法課程（英語授課），被海牙國際法學院（Hague Academy of Interna—tional Law）聘為課程主講教授，講授比較國際私法課程（法語授課）。 主持多項全國哲學社會科學研究項目和省部級研究項目。專長國際私法、國際金融法和國際商法的教學、研究和實務工作。在國內外出版專著和合著20本，發(fā)表學術論文l00多篇。代表著作有《國際私法趨勢論》、《中國國際私法完善研究》、《上海國際金融中心法制環(huán)境研究》、《浮動擔保比較研究》、《國際金融法》、《信用證法律與實務研究》、《國際金融法律與實務研究》、《美國證券法律與實務研究》、《國際信貸的法律保障》、《國際經濟法論》、《WTO規(guī)則解析》等著作，在瑞士出版法文著作Le droit international pfive de la responsabilite delictuelle：Evolution recent et la loi chinoise，在荷蘭《海牙國際法演講集》第270卷發(fā)表10多萬字的法文論文Le droit international prive ell Chine：Une perspective comparative，在法國Journaldu Droit International發(fā)表法文論文Chonique de jurisprendce en Chine等。多項科研成果分別獲得教育部、司法部、上海市哲學社會科學研究優(yōu)秀成果獎，多篇學術論文被中國人民大學報刊復印資料《國際法學》和《中國國際法法學精粹》等全文轉載。 曾獲上海市勞動模范、寶鋼優(yōu)秀教師獎、上海市優(yōu)秀青年教師獎和上海市育才獎等榮譽。

書籍目錄

第一章 國際私法的基本原理第一節(jié) 國際私法概述第二節(jié) 沖突規(guī)范第三節(jié) 連接因素第四節(jié) 準據法第五節(jié) 國際私法的淵源第二章 國際私法的基本制度第一節(jié) 識別第二節(jié) 反致第三節(jié) 法律規(guī)避第四節(jié) 外國法查明第五節(jié) 公共秩序保留第三章 國際私法的立法發(fā)展第一節(jié) 萌芽期間的歐洲國際私法立法第二節(jié) 近代國際私法立法第三節(jié) 當代國際私法立法第四節(jié) 美國的兩部沖突法重述第五節(jié) 國際私法法典化及其法哲學思想第六節(jié) 國際私法統(tǒng)一化運動第四章 國際私法的理論學說第一節(jié) 法則說第二節(jié) 意思自治理論第三節(jié) 近代國際私法學說第四節(jié) 當代國際私法學說第五章 國際私法的法律選擇方法第一節(jié) 傳統(tǒng)國際私法的法律選擇方法第二節(jié) 最密切聯(lián)系法律選擇方法第三節(jié) 特征性履行法律選擇方法及其法哲學思想第四節(jié) 國際私法法律選擇方法的發(fā)展趨勢第六章 國際私法法律關系的主體第一節(jié) 自然人的法律適用第二節(jié) 法人的法律適用第三節(jié) 國家及其財產豁免權第四節(jié) 作為國際私法主體的國際組織第七章 國際婚姻家庭關系的法律適用第一節(jié) 結婚的法律適用第二節(jié) 離婚的法律適用第三節(jié) 夫妻關系的法律適用第四節(jié) 親子關系的法律適用第五節(jié) 收養(yǎng)的法律適用第六節(jié) 監(jiān)護的法律適用第七節(jié) 扶養(yǎng)的法律適用第八章 國際財產關系的法律適用第一節(jié) 物之所在地法原則第二節(jié) 國際財產的法律適用第三節(jié) 國際財產繼承的法律適用第九章 國際知識產權的法律適用第一節(jié) 知識產權法律沖突概述第二節(jié) 專利權的法律適用第三節(jié) 商標權的法律適用第四節(jié) 著作權的法律適用第五節(jié) 國際技術轉讓法律適用問題第十章 國際侵權行為的法律適用第一節(jié) 侵權行為地法及其演變第二節(jié) 侵權行為法律適用的多元化第三節(jié) 特殊侵權行為的法律適用第四節(jié) 互聯(lián)網侵權行為的法律適用第十一章 國際合同關系的法律適用第一節(jié) 國際合同法律適用概述第二節(jié) 合同自體法第三節(jié) 合同法律適用的范圍第四節(jié) 中國有關涉外合同法律適用的規(guī)定第十二章 國際商事關系的法律適用第一節(jié) 商人法及其適用第二節(jié) 電子商務的法律適用第三節(jié) 國際破產關系的法律適用第十三章 國際支付關系的法律適用第一節(jié) 國際票據的法律適用第二節(jié) 信用證的法律適用第三節(jié) 國際托收的法律適用第十四章 國際金融關系的法律適用第一節(jié) 國際貸款的法律適用第二節(jié) 國際擔保的法律適用第三節(jié) 國際信托的法律適用第四節(jié) 國際保險的法律適用第十五章 國際民商事司法管轄權概論第一節(jié) 國際民商事管轄權概述第二節(jié) 屬地管轄權第三節(jié) 最低限度聯(lián)系與長臂管轄權第四節(jié) 其他管轄權第五節(jié) 挑選法院與不方便法院第六節(jié) 我國涉外民商事司法管轄權第十六章 國際互聯(lián)網糾紛的管轄權第一節(jié) 互聯(lián)網的特點及其對傳統(tǒng)管轄權的沖擊第二節(jié) 互聯(lián)網管轄權理論第三節(jié) 互聯(lián)網的管轄依據第四節(jié) 國外互聯(lián)網管轄權的實踐第五節(jié) 網絡侵權的管轄權第十七章 外國法院民商事判決的承認與執(zhí)行第一節(jié) 外國法院民商事判決承認與執(zhí)行概述第二節(jié) 外國法院民商事判決承認與執(zhí)行的理論依據第三節(jié) 外國法院民商事判決承認與執(zhí)行的條件第四節(jié) 外國法院民商事判決承認與執(zhí)行的程序與方式第五節(jié) 我國關于判決域外承認執(zhí)行的規(guī)定第六節(jié) 內地與香港法院民商事判決的相互承認與執(zhí)行附錄一 國際私法文獻與資料擴展網絡資源附錄二 新世紀中國出版的國際私法著作與教材附錄三 最新英語國際私法學術文獻

章節(jié)摘錄

一、國內法淵源任何國家都在不同程度上把調整涉外民商事法律關系的規(guī)范規(guī)定在國內法中，因此，國內法成為國際私法的一個主要淵源。國際私法的國內法淵源主要包括國內立法、國內判例等。（一）國內立法在成文法國家，國際私法規(guī)范大都規(guī)定在國內立法中。即使在普通法系國家，國際私法規(guī)范在其國內立法中也多有反映。從國際私法國內立法的發(fā)展歷程來觀察，我們不難發(fā)現(xiàn)，國際私法國內立法的發(fā)展經歷了一個從分散立法到集中立法的過程。在這個過程中，各國由于國情不同，其具體發(fā)展程度也有很大的差異。有的國家在經歷了相當長時間發(fā)展后，從分散立法步人集中立法的階段，而另外一些國家至今仍然沒有系統(tǒng)的國際私法立法，國際私法條文仍然處于分散的狀態(tài)。（二）國內判例判例法是在社會實踐中逐漸形成并發(fā)展起來的法律文化和法律傳統(tǒng)。1.判例法是國際私法的重要淵源第一，判例是國際私法規(guī)則制度產生的源泉。在理論上，法官并不創(chuàng)制法律，而只是發(fā)現(xiàn)、宣布和適用既有的法律原則。英國著名學者，如科克（Coke）、黑爾（Hale）、培根（Bacon）等都確信，法官的職責乃是宣告和解釋法律，而不是制定法律。①但英國的曼斯菲爾德（Mansfield）法官卻認為，判決的理由和精神可以成為法律。英國薩爾蒙德法官也主張說，法官造法是毋庸置疑的，而且人們應當承認“法官們被賦予了一種獨特的立法權，并且他們是在公開地合法地行使這一權利”②。在實踐中，在無先例可循時，法官可以創(chuàng)制判例；在有先例的場合，法官也可以通過細分的技術手段，對先例進行擴大或限制性解釋，從而間接發(fā)展或者改變先例中的原則。這實質上就是創(chuàng)制和發(fā)展法律的過程。

編輯推薦

《國際私法》是由北京大學出版社出版的一本國際私法教材。

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