商法與企業(yè)經(jīng)營(yíng)

內(nèi)容概要

本書作為一部跨學(xué)科教材，緊扣我國(guó)市場(chǎng)化改革和經(jīng)濟(jì)全球化背景下企業(yè)經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)的亟待解決的商法新理論與實(shí)務(wù)問題，以及商法學(xué)界與實(shí)務(wù)界對(duì)傳統(tǒng)或主流商法理論與實(shí)務(wù)提出的創(chuàng)新理論與實(shí)務(wù)觀點(diǎn)，在系統(tǒng)介紹學(xué)科知識(shí)的基礎(chǔ)上，選取與商法前沿問題密切相關(guān)的最新案例，對(duì)法學(xué)理論和企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的實(shí)踐進(jìn)行了研究，從理論、實(shí)踐與方法等不同側(cè)面全面、系統(tǒng)而又具體地介紹了商法與相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、管理等方面的知識(shí)，體例新穎，內(nèi)容實(shí)用，案例典型，適合法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等不同學(xué)科的本科生和研究生使用。

作者簡(jiǎn)介

周林彬，男，湖北恩施人，生于1959年5月。法學(xué)教授，法學(xué)博士，博士生導(dǎo)師，現(xiàn)任中山大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，中山大學(xué)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心主任，中山大學(xué)法學(xué)院民商法研究所所長(zhǎng)，中山大學(xué)學(xué)術(shù)委員。1988年至今，先后多次赴臺(tái)灣、香港地區(qū)及歐美國(guó)家的大學(xué)法學(xué)院進(jìn)行學(xué)術(shù)交流。1996

書籍目錄

導(dǎo)論：為什么要學(xué)商法   一、商法在中國(guó)的引進(jìn)和發(fā)展：從近代到現(xiàn)代   二、商法與中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)：從法律依據(jù)到“生產(chǎn)要素”   三、商法與中國(guó)入世：從國(guó)內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)到國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)   四、商法與和諧社會(huì)建立：從正式、實(shí)體制度到非正式、程序制度   五、商法與市場(chǎng)法律體系的完善：從特別私法到私、公法規(guī)范的結(jié)合   六、商法與中國(guó)企業(yè)經(jīng)營(yíng)：走出“三論”誤區(qū)   七、商法課程的設(shè)置與意義：從美國(guó)到中國(guó)   八、學(xué)習(xí)商法的方法：領(lǐng)悟商法之道   九、本書的定位和特點(diǎn)   本章小結(jié)   思考與練習(xí)   案例分析     第一篇  商事主體 引言：保健院構(gòu)成經(jīng)營(yíng)主體嗎？   一、商事主體的概念與特征   二、商事主體的分類 第一章  經(jīng)商自由與主體法定   一、經(jīng)商自由   二、主體法定   三、企業(yè)的法律形態(tài)：比較與選擇   本章小結(jié)   思考與練習(xí)   案例分析 第二章  商事人格與營(yíng)業(yè)能力   一、商事人格   二、營(yíng)業(yè)能力   本章小結(jié)   思考與練習(xí)   案例分析 第三章  企業(yè)改制與營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓   一、企業(yè)改制   二、營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓   三、我國(guó)現(xiàn)行法對(duì)營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定   本章小結(jié)   思考與練習(xí)   案例分析 第四章  解散清算與破產(chǎn)重整   一、公司解散   二、公司清算   三、企業(yè)破產(chǎn)   本章小結(jié)   思考與練習(xí)   案例分析     第二編  商事行為 引言：自家面包車私載旅客是否構(gòu)成“營(yíng)業(yè)”？   一、商事行為的概念及特征   二、商事行為的基本分類   三、商事行為法體系   四、商事行為制度與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理 第一章  買賣與合同   一、什么是商事買賣？   二、買賣的開始：買賣合同的訂立   三、買賣的核心：買賣合同的履行   四、違約與救濟(jì)   五、常擦金鑰匙、“法鎖”更牢靠：企業(yè)合同管理和風(fēng)險(xiǎn)防范　……第三編  商事管理第四編  商事救濟(jì) 結(jié)語(yǔ)與問題的延伸：改革背景下的商法與企業(yè)經(jīng)營(yíng)參考文獻(xiàn) 可利用的萬(wàn)維網(wǎng) 后記：作始也簡(jiǎn)，將畢也巨

章節(jié)摘錄

插圖：2.公司行政解散情形之一——吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照政府對(duì)市場(chǎng)的干預(yù)主要有事前控制和事后監(jiān)督兩種方式，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的授予屬于事前控制，通過行政機(jī)關(guān)的審核判斷企業(yè)是否得從事營(yíng)業(yè)活動(dòng)。盡管從商自由的制度理念得到了廣泛的支持，但是這并不否認(rèn)事前控制手段的必要性，事前批準(zhǔn)的控制手段可以維持最低程度的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，限制不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，避免發(fā)生不符合公益的行為，其正當(dāng)性在于信息問題、情境性壟斷、家長(zhǎng)主義、外部性等市場(chǎng)無(wú)法克服的問題。然而，事前控制也不是萬(wàn)能的，更何況隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)程，國(guó)家逐漸放松了相關(guān)的管制，營(yíng)業(yè)能力的審查多為形式審查，因此事后監(jiān)督也是相當(dāng)必要。尤其是在出現(xiàn)特定情形、營(yíng)業(yè)許可的授予可能危害公眾利益的時(shí)候，行政機(jī)關(guān)更應(yīng)當(dāng)積極干預(yù)，以實(shí)現(xiàn)矯正正義。我國(guó)《公司法》以及《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)此作出了具體規(guī)定，當(dāng)中最為常見的就是虛報(bào)注冊(cè)資本的情形。在公司法之中，注冊(cè)資本制度的實(shí)質(zhì)在于保證對(duì)公司債務(wù)的一定清償能力，然而商人遇到一定商機(jī)，難免有投機(jī)心態(tài)，在啟動(dòng)資金不足或者較少的情形下，通過虛報(bào)注冊(cè)資本，得在形式上造成公司具有較高清償能力的外觀，這種行為實(shí)際上對(duì)債權(quán)人的利益造成了潛在的損害，屬于欺詐，因此法律規(guī)定在情節(jié)嚴(yán)重的情形之下可以構(gòu)成吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的事由。判定虛假出資的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)問題屬于司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難問題，我國(guó)法律并沒有清晰界定虛報(bào)注冊(cè)資本的構(gòu)成，尤其是虛報(bào)行為與抽逃資金在外觀上很相似，但是法律為二者規(guī)定的后果并不相同，其區(qū)分應(yīng)當(dāng)予以明確。一般認(rèn)為，公司成立與否是區(qū)分虛報(bào)注冊(cè)資本和抽逃資金的主要標(biāo)準(zhǔn)。有學(xué)者指出，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)投資者主觀意圖的考察，即如果投資者繳納出資的目的在于取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，于公司成立后無(wú)償或低成本取回出資的，可以推定為虛報(bào)出資，不解釋為抽逃資金；如果投資者通過正常關(guān)聯(lián)交易取得公司資金的，既非虛報(bào)出資，也非抽逃資金。出于對(duì)企業(yè)維持的考慮和價(jià)值平衡以及對(duì)行政權(quán)介入的審慎態(tài)度，這種意見值得重視。

后記

本書是在筆者多年來(lái)給所任教大學(xué)的法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)專業(yè)的全日制本科生、研究生、在職專修生和研究生以及法律實(shí)務(wù)部門的律師、仲裁員、法官講授各類《商法》課程或?qū)ｎ}講座的講義基礎(chǔ)上凝練、擴(kuò)充之作，也是近年來(lái)與筆者指導(dǎo)的商法研究方向的博士生弟子們讀書會(huì)上屢次討論中國(guó)商法理論和實(shí)踐問題的共同結(jié)晶。一直以來(lái)，商法領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)與法律的聯(lián)姻沒有得到很好的重視，共同語(yǔ)境的溝通機(jī)制亟待建構(gòu)。英國(guó)著名商法學(xué)家施米托夫指出：“傳統(tǒng)商法的概念的不足之處已明顯地暴露出來(lái)。這一法學(xué)分支變得陳舊乏味，已成為‘法學(xué)家的法’，喪失了來(lái)自實(shí)踐的靈感與商業(yè)現(xiàn)實(shí)的聯(lián)系”，這似乎一語(yǔ)中的成了中國(guó)商法仍未擺脫幼稚論的真實(shí)情由之寫照；另一方面，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐的迫切需求使得商法學(xué)科脫穎而出，日漸成為一門顯學(xué)，同時(shí)成為MBA、EMBA教學(xué)中不可或缺的重要課程之一。為此，編寫一本與企業(yè)經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)、滿足法律、經(jīng)濟(jì)、管理專業(yè)人士學(xué)以致用的商法教科書即成了當(dāng)務(wù)之急。十年前筆者與任先行教授合著出版了傳統(tǒng)商法意義上的《比較商法導(dǎo)論》。多年來(lái)筆者忙于涉足民法、經(jīng)濟(jì)法、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域的教學(xué)與科研，卻從未放棄對(duì)商法的關(guān)注、探索與研究，并著力于思索如何把商法與企業(yè)經(jīng)營(yíng)實(shí)踐、法律與經(jīng)濟(jì)分析方法熔于一爐，開辟出一片“實(shí)用商法”教學(xué)與科研的新天地。誠(chéng)然，市面上林林總總的商法教科書已琳瑯滿目，但如何能把商法的實(shí)用知識(shí)、教學(xué)案例、理論前沿比較恰當(dāng)?shù)胤从车轿?，即“進(jìn)講堂、進(jìn)頭腦，進(jìn)實(shí)踐”，在有限篇幅里把握好商法的精髓，則是值得大有可為、有待創(chuàng)新的好事、難事。為此，本書在如下方面作了努力嘗試；1.在體例結(jié)構(gòu)上遵照了商法體系按“商事主體、商事行為、商事管理、商事救濟(jì)”四編展開，為案例教學(xué)需要，每一編以案例引出且有概括性地介紹本編的基本理論，每一章也以一個(gè)相關(guān)案例引出本章內(nèi)容，各編、章、節(jié)的正文主要用于本科生層次的學(xué)生學(xué)習(xí)商法基礎(chǔ)知識(shí)；各編、章、節(jié)的拓展知識(shí)、背景資料及注釋，主要用于研究生層次的學(xué)生學(xué)習(xí)商法專題知識(shí)。

編輯推薦

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