裁判的方法

用戶評(píng)論 (總計(jì)39條)

•   作者研究解釋適用法律的方法，始于上世紀(jì)八十年代末。一九九五年出版《民法解釋學(xué)》一書。包括三部分內(nèi)容：一是民法解釋學(xué)的歷史；二是民法解釋學(xué)的基本理論；三是民法解釋學(xué)的方法。一九九二年至一九九四年曾對(duì)本單位民法博士、碩士研究生講授。一九九四年后，專在各種法官培訓(xùn)班上講授?？紤]到中國(guó)大陸法官隊(duì)伍的實(shí)際，只講原書第三部分，以“民法解釋學(xué)的方法”為題。盡量回避理論性論述，采用淺顯平易的口頭語(yǔ)，著重以實(shí)際的判決例或解釋例演示各種方法的運(yùn)用。
  　　撰寫《民法解釋學(xué)》時(shí)，所舉外國(guó)法院和我國(guó)臺(tái)灣法院的判決例較多，所舉中國(guó)大陸法院的判決例殊少。在近十年的講授過(guò)程中逐漸增加了許多中國(guó)大陸法院的判決例和解釋例。正是中國(guó)大陸法官裁判的這許多成功判決例和解釋例，增強(qiáng)了作者對(duì)中國(guó)大陸的法院終將走出地方保護(hù)主義、行政干預(yù)和吏治腐敗的夢(mèng)魘的信心，使作者對(duì)于中國(guó)終將實(shí)現(xiàn)真正的法治國(guó)的信念不致?lián)u墜，并策勵(lì)作者近十年來(lái)穿梭往來(lái)奔走呼號(hào)于全國(guó)各地、各級(jí)、各種法官培訓(xùn)班講壇而幾不為所疲。詩(shī)云：知我者謂我心憂，不知我者謂我何求？此中用心豈可為外人道哉！
  　　考慮到法官裁判案件，是先認(rèn)定事實(shí)，在事實(shí)認(rèn)定之后，再考慮如何解釋適用法律，有必要在講解釋適用法律的各種方法之前，先概括介紹認(rèn)定事實(shí)即判斷證據(jù)的方法。因此，在第一講概述中增加了本不屬于民法解釋學(xué)內(nèi)容的“法官如何認(rèn)定事實(shí)”。致講稿內(nèi)容越出了“民法解釋學(xué)的方法”的題旨范圍。但認(rèn)定事實(shí)的方法，解釋適用法律的方法，同屬于法官裁判案件的方法，故本書出版時(shí)，改用“裁判的方法”為書名。內(nèi)容系以講課稿為基礎(chǔ)，稍作整理。為保持講課稿的口語(yǔ)風(fēng)，不求典雅、簡(jiǎn)潔，難免遺人以絮叨繁冗之譏。
  　　時(shí)下出版著作，流行求人作序與題獻(xiàn)之風(fēng)。求人作序，除求自己的學(xué)生作序之屬于特例外，與企業(yè)請(qǐng)名人為自己的產(chǎn)品做廣告，同其本質(zhì)。區(qū)別僅僅在于：一為精神產(chǎn)品，一為物質(zhì)產(chǎn)品；前者出于情誼，后者純屬金錢交易。從法律角度言之，求他人作序，屬于民法上的無(wú)名合同。應(yīng)以雙方當(dāng)事人意思表示一致為合同成立要件。被求作序之他人，如不承諾，則合同不成立。斷無(wú)作者自擬序言強(qiáng)冒該他人之名以發(fā)表之理。因此，著作再版時(shí)該序言被作者刪去，作序者只能自認(rèn)晦氣，豈能怨得旁人！
  　　所謂題獻(xiàn)，則顯然不同。一無(wú)須支付代價(jià)（金錢的或非金錢的），二無(wú)須征得被題獻(xiàn)者同意，三無(wú)須事前履行告知義務(wù)。當(dāng)你有朝一日猛然發(fā)現(xiàn)自己的姓名被赫然印在他人著作扉頁(yè)之上時(shí)，縱然你內(nèi)心有一千個(gè)一萬(wàn)個(gè)不情愿，諒你也奈何不得！錢鈡書先生有言：所謂題獻(xiàn)者，并不是真的將著作獻(xiàn)出去，不過(guò)是虛晃一招而已。其法律性質(zhì)屬于無(wú)名之單方行為可知。除題獻(xiàn)給親愛(ài)者如父母、愛(ài)人、子女一類外，謂為竊取他人之名為自己的產(chǎn)品做廣告，大抵不差。至于作者在自覺(jué)有了點(diǎn)名氣之后，更將原“題獻(xiàn)”抹去者，則又等而下之者也！是故法律上實(shí)有明文規(guī)定凡題獻(xiàn)者，除題獻(xiàn)給親愛(ài)者如父母、愛(ài)人、子女一類外，須于著作出版之前，對(duì)于被題獻(xiàn)之該他人履行告知義務(wù)之必要。并進(jìn)而規(guī)定，被題獻(xiàn)之該他人于受告知后之合理期限內(nèi)明確表示不情愿而作者未抹消該“題獻(xiàn)”者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵犯姓名權(quán)的民事責(zé)任。讀者諸君，以為然否？
  　　有鑒于此，作者謹(jǐn)將本書題獻(xiàn)給“忠于法律正義的中國(guó)法官”。此所謂“忠于法律正義的中國(guó)法官”，屬于非特定多數(shù)名詞。凡中國(guó)過(guò)去、現(xiàn)在、將來(lái)之擔(dān)任法官者，不論其所屬法院級(jí)別之高低，不論其法官階等之大小，不論其年齡之長(zhǎng)幼，不論其性別之男女，不論其法律學(xué)位之有無(wú)，其能夠忠誠(chéng)于法律正義者，請(qǐng)接受作者真誠(chéng)的敬意！
•   梁慧星先生是我國(guó)研究民法解釋方法的第一人。與梁先生的另一本代表作《民法解釋學(xué)》相比，本書更傾向于實(shí)務(wù)問(wèn)題。書中所舉判例均為九十年代以后我國(guó)法院所裁判的典型案件，以此與抽象的解釋方法相結(jié)合，對(duì)司法實(shí)踐具有很強(qiáng)大、很現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)和示范效果。法院系統(tǒng)在內(nèi)部培訓(xùn)時(shí)常常將此書作為參考教材，很多從事民事審判的法官都曾詳讀此書。其影響深遠(yuǎn)，自不待多言。
•   梁慧星先生的書總是給人這樣一種感覺(jué)：用淺顯易懂的語(yǔ)言，闡明深?yuàn)W晦澀的法學(xué)理論知識(shí)。這本不厚的書用了很多的實(shí)例，向我們說(shuō)明了一個(gè)受大陸法系影響的法官應(yīng)該如何在審判過(guò)程中運(yùn)用科學(xué)的法律推理得出判決結(jié)果。顯然，梁先生是相信運(yùn)用法律推理和其中所進(jìn)行的法律解釋是能夠應(yīng)付審判工作的。但是，實(shí)際上，現(xiàn)實(shí)審判工作并沒(méi)有這么簡(jiǎn)單。不過(guò)，這不是本書的任務(wù)。本書已經(jīng)把該說(shuō)的都說(shuō)的很清楚了。總之，這是一本不可多得的好書。
•   寫給法官的書，所以名稱叫“裁判的方法”。全書以口語(yǔ)的形式表現(xiàn)，讀起來(lái)瑯瑯上口，沒(méi)有一般法學(xué)著作的晦澀。同時(shí)，梁老也融入了自己的解釋學(xué)理論，并加入了大量案例。總體來(lái)說(shuō)，這本書，物美價(jià)廉?。「兄x當(dāng)當(dāng)！
•   可以說(shuō)這是一本法律啟蒙書籍，結(jié)構(gòu)條理清晰，知識(shí)深入淺出，對(duì)學(xué)習(xí)民法的具有較好的推動(dòng)作用。
•   每個(gè)法官都應(yīng)當(dāng)學(xué)
•   這本書是老師推薦的,看了后對(duì)法學(xué)入門有很大幫助,有助于樹立正確的法學(xué)價(jià)值觀,尤其是對(duì)以后想當(dāng)法官的人們
•   通俗，經(jīng)典是法官們必備的書籍
•   好書，推薦給廣大法律工作作者，有一些思路和觀點(diǎn)挺有新意
•   一本進(jìn)入法律這個(gè)行當(dāng)時(shí)應(yīng)該仔細(xì)閱讀的書,以前別人向我推薦,現(xiàn)在專門再買來(lái)看一遍
•   該書的作者是梁慧星教授，民法學(xué)界的權(quán)威，這是他親自撰寫的著作。深入淺出，讀來(lái)受益匪淺。
•   通俗的語(yǔ)言將復(fù)雜的法律原理表述的很清楚
•   剛收到簡(jiǎn)單的翻了一下很喜歡梁慧星老師講的還是挺深入淺出的
•   收獲頗多，這本書似乎是課堂講義的整理，語(yǔ)言平實(shí)易懂，娓娓道來(lái)，像在聽梁老師的課，感覺(jué)很好，而且書里面豐富的案例也很生動(dòng)。總之讓我受益很多。
•   相當(dāng)好的一本書，對(duì)實(shí)際工作指導(dǎo)性操作性都很強(qiáng)。
•   可以理解,老專家是講給初學(xué)者的.
•   導(dǎo)師讓我們買來(lái)看的一本書
•   教給我挺多的實(shí)務(wù)知識(shí)。
•   很好，深入淺出。
•   正在看，是不錯(cuò)。
•   敵得多
•   好書！值得閱讀！
•   好快優(yōu)
•   有你受益良多的東西?。?！
•   專業(yè)著作，還沒(méi)有仔細(xì)研讀，等等吧！
•   看了兩遍，獲益匪淺，進(jìn)入了一個(gè)學(xué)生時(shí)代從未注意過(guò)，工作以后經(jīng)常遇到但從未深入思考的知識(shí)領(lǐng)域，是實(shí)用的教材，很具有現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義，值得認(rèn)真研究，并系統(tǒng)總結(jié)。這本書篇幅不大，內(nèi)容也較為簡(jiǎn)單，只是概括性的介紹了相關(guān)法律解釋的一些問(wèn)題，對(duì)法官而言，僅僅書中的這些知識(shí)還是不夠的，還需要在實(shí)際中逐步探索，注意總結(jié)提煉。盡管簡(jiǎn)單，此書已經(jīng)給法官們指出了一條解決現(xiàn)實(shí)工作中遇到困難的道路,提供了新的方法和視角，這是本書的極大價(jià)值所在！.
•   梁慧星真的是一位很好的民法解釋學(xué)學(xué)者！
•   法律解釋學(xué)的入門讀物，只是案例成書較早，有些跟不上時(shí)代了。
•   梁先生的此作品真的不錯(cuò)，很適合剛進(jìn)法院系統(tǒng)的朋友
•   老梁的書還是值得一看的！
•   書的邊邊有幾頁(yè)小有殘缺...小到不值得返回,卻又有點(diǎn)不開心，我是個(gè)完美主義者~~
•   好作品經(jīng)久不衰
•   　　真是一本很完美的書?。。?！
  　　看到最后利益衡量一張忽然有種很通透的感覺(jué)，因?yàn)樵诳催@本書前半部分的時(shí)候就有這種感覺(jué)：法官是先從案件事實(shí)中得出了一個(gè)結(jié)論然后才為這個(gè)結(jié)論找一個(gè)證明它的“合法性”的法律依據(jù)；而不是接到一個(gè)案子就首先去大海撈針般找法條。這樣做的合理性在于人類的正義觀念，歸根結(jié)蒂地植根于人性之中，是法官在接受了大量、系統(tǒng)的法學(xué)教育以前就有的。對(duì)正義判斷的結(jié)論先于對(duì)法條的考察不是對(duì)法律的漠視，而是人類自然的認(rèn)識(shí)習(xí)慣使然。這也是為什么英美法系的國(guó)家會(huì)讓一群“法盲”組成陪審團(tuán)去判定案件的事實(shí)部分，去判定被告有沒(méi)有責(zé)任，有沒(méi)有罪。（當(dāng)然最后應(yīng)該依據(jù)那條法律，哪個(gè)先例來(lái)為這個(gè)結(jié)論證明的任務(wù)仍然需要法律功底深厚的大法官來(lái)完成）
  　　還有一個(gè)問(wèn)題就是利益衡量的好處到底是什么呢？我自己想了一個(gè)答案，就是說(shuō)盡管法律是從生活事實(shí)中脫胎出來(lái)的，但它仍然是一種制度（主要指大陸法系），法條是抽象的概括的，它只能從整個(gè)事實(shí)過(guò)程中抽取幾個(gè)要素出來(lái)，而做不到面面俱到。此時(shí)如果死扣法條，很可能導(dǎo)致判決對(duì)一方不公。相反的，如果運(yùn)用利益衡量的方法，就可以把很多不被法條所涵蓋的社會(huì)環(huán)境、當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況、事發(fā)時(shí)具體的情境、社會(huì)價(jià)值觀念等等因素也加以考量，以達(dá)到法律主持正義的目的。
•   　　
  　　在讀《裁判的方法》之前，看過(guò)一點(diǎn)梁老師的《民法解釋學(xué)》的內(nèi)容，當(dāng)時(shí)所買的是入選中國(guó)文庫(kù)的第三版，梁老師在那本書第一版的序言中就針對(duì)不同的讀者提出了不同的閱讀建議，我根據(jù)自己的實(shí)際需求及梁老師的建議，從這本書的第三編也就是方法編開始閱讀，重點(diǎn)閱讀了第十章和第十一章，《民法解釋學(xué)方法論基本問(wèn)題》和《法律解釋方法》。這兩章也正是《裁判的方法》的第一講和第二講的內(nèi)容。
  　　
  　　梁老師在第一版的序言中說(shuō)“本書是一件未最后完成的作品”，第三版的序言中說(shuō)上言“意在將來(lái)對(duì)本書第三編增補(bǔ)國(guó)內(nèi)判決例，……隨著時(shí)光流逝，語(yǔ)境變遷，似對(duì)本書內(nèi)容的任何增補(bǔ)均嫌多余?！惫嗜员３衷瓡鴥?nèi)容不變?！恫门械姆椒ā肥窃诹豪蠋熃陙?lái)輾轉(zhuǎn)奔波于各地各級(jí)法官培訓(xùn)班的講稿基礎(chǔ)上整理而成，主要講授《民法解釋學(xué)》第三編的內(nèi)容，“考慮到中國(guó)內(nèi)地法官隊(duì)伍的實(shí)際”，“盡量回避理論性論述，采用淺顯平易的口頭語(yǔ)，著重以實(shí)際的判決例或解釋例演示各種方法的運(yùn)用?！睍兴庞玫呐袥Q例及解釋例多來(lái)自于內(nèi)地各級(jí)各地法院和最高人民法院，這本書應(yīng)該也算是對(duì)梁老師在《民法解釋學(xué)》第一版遺留心愿的一個(gè)了解吧。
  　　
  　　本書的第一講“民法解釋學(xué)概述”，從內(nèi)容而言，已經(jīng)涵蓋了其他四講的內(nèi)容，第二講至第四講的內(nèi)容可以看成是運(yùn)用具體的判決例和解釋例分析民法解釋學(xué)諸問(wèn)題。
  　　
  　　因是在法官培訓(xùn)班上的講稿，梁老師在第一講的增加了不屬于民法解釋學(xué)內(nèi)容的“法官如何認(rèn)定事實(shí)”這一節(jié)，概括介紹了法官在審理案件是判斷證據(jù)的方法。由于本書成書較早（2002年），這一節(jié)中所引用的證據(jù)規(guī)則是最高人民法院《關(guān)于審理行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，隨著我國(guó)民事訴訟程序的不斷完善，這些證據(jù)規(guī)則在《民事訴訟法》及相關(guān)規(guī)定中均已得到確認(rèn)和完善，如果梁老師能修訂本書，本書自當(dāng)更加完美。
  　　
  　　本書語(yǔ)言簡(jiǎn)易平實(shí)，內(nèi)容豐富，可以作為一本法學(xué)專業(yè)學(xué)生在學(xué)過(guò)民法之后的進(jìn)階書籍來(lái)閱讀，在閱讀本書之后，如對(duì)民法解釋學(xué)有興趣，可繼續(xù)閱讀梁老師《民法解釋學(xué)》和楊壽仁先生的《法學(xué)方法論》，以提高理論水平。
  　　
  　　 2012.01.20 榆中
•   　　《裁判的方法》讀書心得
  　　
  　　鄭永流先生曾經(jīng)在一個(gè) 關(guān)于法學(xué)方法論的 學(xué)術(shù)訪談中提到，梁慧星先生是1970年代以后，中國(guó)大陸較早從事 民法解釋學(xué)-（或稱 法學(xué)方法論）的研究的學(xué)者。
  　　
  　　我這周才真正開始閱讀 《裁判的方法》，正如作者自序中寫到，此書為在研究生課堂和各種法官培訓(xùn)班的講稿整理而成?！翱紤]到中國(guó)內(nèi)地法官隊(duì)伍的實(shí)際，只講原書—民法解釋學(xué)--- 第三部分，以‘民法解釋學(xué)的方法’為題”。盡量回避理論性論述，采用淺顯平易的口頭語(yǔ)，著重以實(shí)際的判決例或解釋例演示各種方法的運(yùn)用。
  　　
  　　此書共有五講， 第一講“民法解釋學(xué)概述”，其實(shí)已經(jīng)囊括本書第二至第四講的內(nèi)容。第二至第四講可以視為通過(guò)諸多案例的分析具體展開 解釋方法的運(yùn)用。
  　　
  　　以下篇幅，我大致講述一下第一講內(nèi)容，然后談?wù)勎覍?duì)最后一講---第五講“利益權(quán)衡”的概括。這樣基本就把此書梳理了一下。具體的內(nèi)容，還是看看梁先生的 諸多案例分析才好，這些才是全書的精華所在。
  　　
  　　
  　　第一講的開頭第一節(jié)，大略介紹“什么是民法解釋學(xué)”，介紹了很多國(guó)內(nèi)外研究成果。“其實(shí)，從羅馬法一直到19世紀(jì)，民法解釋學(xué)這個(gè)概念 和民法學(xué)這個(gè)概念是完全相等的?！敝钡蕉?zhàn)以后，法律解釋的方法問(wèn)題才越來(lái)越受到重視，從民法學(xué)里面分離出來(lái)，成為單獨(dú)學(xué)科，在德國(guó)、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)，這個(gè)學(xué)科稱為“法學(xué)方法論”，在日本，仍舊叫做“民法解釋學(xué)”。
  　　
  　　此次閱讀，我對(duì)于“學(xué)法律必先學(xué)民法，學(xué)習(xí)民法必先學(xué)羅馬法”這句諺語(yǔ)有了更新的認(rèn)識(shí)，首先，私法有關(guān)的概念框架、邏輯體系當(dāng)然是西方法律體系的基礎(chǔ)。
  　　 更重要的是，古羅馬時(shí)代以來(lái)， 民法 與解釋方法 其實(shí)是合在一起的。這種解釋方法 其實(shí)是 各個(gè)部門法 通用的技藝。蘇力先生曾經(jīng)在《法治及其本土資源》寫過(guò)一篇文章，談?wù)摯髮W(xué)法學(xué)教育，建議先開設(shè)民法、刑法類課程，因?yàn)檫@些學(xué)科的學(xué)習(xí)，學(xué)生還是有些生活經(jīng)驗(yàn)可以對(duì)照運(yùn)用，然后再開設(shè)法理學(xué)，才不會(huì)出現(xiàn)概念過(guò)于抽象導(dǎo)致的學(xué)習(xí)困難。在同一篇文章中，他提出批評(píng)大學(xué)法學(xué)教育過(guò)分注重跟潮流，出臺(tái)一部部門法，很多法學(xué)院就開設(shè)相關(guān)的課程，他認(rèn)為長(zhǎng)此以往，不但加大學(xué)生的學(xué)習(xí)壓力，教學(xué)資源也存在巨大浪費(fèi)。其實(shí)，只要掌握了一些基礎(chǔ)的法律解釋方法，出臺(tái)新法律，學(xué)生完全可以自學(xué)。
  　　
  　　我當(dāng)時(shí)不太留意，直到后來(lái)與 李老師談天說(shuō)起那句諺語(yǔ)，問(wèn)她本科學(xué)習(xí)羅馬法，是否學(xué)習(xí)過(guò)拉丁文。她說(shuō)，學(xué)習(xí)羅馬法，只是學(xué)習(xí)一些法學(xué)方法呀。
  　　
  　　好長(zhǎng)時(shí)間，太多人談?wù)?在大學(xué)， 要學(xué)習(xí)所謂方法論，但是方法論究竟是什么。很多人道不出一二三，我就 反感這樣的說(shuō)辭，認(rèn)為太空洞，沒(méi)有再去深究。其實(shí)呢，法學(xué)方法論，民法解釋學(xué)，這些相關(guān)的著作，既存在 技術(shù)化的訓(xùn)練，也是一種微觀的法理學(xué)視角。它們并不空洞，可以落實(shí)到具體的案例的解析。不管是 司法考試第四卷，還是律師審查合同書，或者法庭上討論問(wèn)題集中到某個(gè)焦點(diǎn)，都會(huì)涉及到 民法解釋學(xué)的運(yùn)用。
  　　
  　　司法考試培訓(xùn)輔導(dǎo)教材中，各大部門法，都有一些章節(jié)，語(yǔ)焉未詳?shù)卣務(wù)?這些法學(xué)解釋方法的排列順序---- 文義解釋、論理解釋、比較法解釋、社會(huì)學(xué)解釋。論理解釋中又有 體系解釋、立法解釋、擴(kuò)張解釋、限縮解釋、當(dāng)然解釋、目的解釋、合憲解釋這7種分類和依次排序。但是勉強(qiáng)做過(guò)概念解釋后，就匆匆講述其他知識(shí)點(diǎn)。
  　　
  　　
  　　第二節(jié)“法官裁判的邏輯”，簡(jiǎn)言之，就是“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。民法解釋學(xué)的核心恰恰就在于如何 “以法律為準(zhǔn)繩”.
  　　
  　　第三節(jié)“法官如何認(rèn)定事實(shí)”，其實(shí)并不直接和 民法解釋學(xué)相關(guān)，梁先生還是花費(fèi)了36頁(yè)的篇幅做了簡(jiǎn)要介紹，畢竟是為法官培訓(xùn)講課，盡力培養(yǎng)一些語(yǔ)境，不要太抽象。 按照邏輯順序 一一介紹證據(jù)的形式、取得方式合法—內(nèi)容的合法，證據(jù)的證明能力（資格），證據(jù)的證明力大小的推定，法官的自由心證。
  　　
  　　其實(shí)這一節(jié)涉及的內(nèi)容，也獨(dú)立為“證據(jù)法學(xué)”的學(xué)科，我們專業(yè)是作為必修課，當(dāng)時(shí)劉老師講課，何家弘編寫的教材，所以這一節(jié)，我最熟悉。
  　　
  　　第四節(jié)“法官如何處理法律問(wèn)題”是全書的核心，第二講到第四講的輪廓在這里就展開了。
  　　
  　　
  　　法官如何處理法律問(wèn)題？（一）找法，（二）找法，涉及3種結(jié)果，1、找到合適的法條，2、沒(méi)有法條，存在法律漏洞；3、有法條，但是屬于或者包括不確定概念，有待進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充。
  　　
  　　這3種結(jié)果對(duì)應(yīng)三種解決辦法，對(duì)應(yīng)的分別是第二講到第四講的標(biāo)題“法律解釋方法”、“ 法律漏洞補(bǔ)充方法”、 “不確定概念的價(jià)值補(bǔ)充”。----他們統(tǒng)稱為“廣義的法律解釋”。而第一種結(jié)果對(duì)應(yīng)的法律解釋方法叫做“狹義的法律解釋”
  　　
  　　第五節(jié)，法律解釋的意義。
  　　
  　　作者分為 2部分來(lái)談?wù)?，法律解釋的必要?和法律解釋的可能性。
  　　
  　　法律解釋的必要性。其一是法律的本性，語(yǔ)言文字存在多義性和模糊性，所以有待解釋；其二，是社會(huì)生活的復(fù)雜性，總是會(huì)出現(xiàn)新型糾紛等待法官去裁判，事到臨頭，出于責(zé)任感，又不能不審理。
  　　
  　　在這里插一句，我國(guó)一些法官為了穩(wěn)妥起見(jiàn)，干脆就不受理民法沒(méi)有明文規(guī)定的糾紛，國(guó)際經(jīng)驗(yàn)是將這類法官行為當(dāng)做瀆職罪處理的。一些法官可能存在意識(shí)形態(tài)的顧慮，認(rèn)為這屬于 “法官造法”。梁先生分別在本書第56頁(yè)、59頁(yè)、60頁(yè)來(lái)打消這樣的疑慮。
  　　
  　　首先，即使三權(quán)分立國(guó)家，立法與司法分工嚴(yán)格明確，都不顧忌法官造法，我們作為議行合一的制度，為何要顧忌？
  　　
  　　其次，民事案件涉及私權(quán)糾紛，出現(xiàn)糾紛，缺乏明文規(guī)定，法官依據(jù) 法學(xué)方法論，及時(shí)進(jìn)行解決，促進(jìn)矛盾化解，有利社會(huì)和諧。這樣的判決，并不是最高院的司法解釋具備普遍適用性，僅僅對(duì)于這個(gè)個(gè)案發(fā)生法律效力。并不是刑法，涉及到 當(dāng)事人的人身自由或者生命等 重大法意；民間私法糾紛的解決也不會(huì)涉及對(duì) 國(guó)家政體、國(guó)防建設(shè)、宏觀經(jīng)濟(jì)的破壞，畢竟法學(xué)方法論的解釋方法中，有合憲性解釋 等方法的約束。
  　　
  　　最后，他提到 在缺乏民法明文規(guī)定 的情況下，法官創(chuàng)設(shè) 規(guī)則如何定性，首先，這肯定不是“法官造法”，而是“造法的嘗試”。最高人民法院的公報(bào)上面會(huì)公布這些 創(chuàng)造出來(lái)的新規(guī)則，這些公報(bào)上的規(guī)則只具有參考作用。其余法院審判類似案件的時(shí)候，如果要做出不同類判決，必須做出合理解釋，給不出解釋，上級(jí)法院可以對(duì)這個(gè)不同類判決宣布作廢。在一定時(shí)間的實(shí)踐過(guò)后，最高院相關(guān)部門會(huì)搜集相關(guān)判例進(jìn)一步研究。有些公報(bào)上的判例可能從此作廢，然后改判。但是有些也會(huì)最終成為正式立法或者準(zhǔn)立法的司法解釋。
  　　
  　　所以，遭遇到民事案件無(wú)法可依的時(shí)候，相關(guān)立法部門反而是 再等等看，看下面的法院如何實(shí)踐，產(chǎn)生哪些案例可以作為參考，然后逐步進(jìn)行立法、完善。所以，法官創(chuàng)設(shè)規(guī)則并不是直接造法，中間經(jīng)歷過(guò)一些環(huán)節(jié)的檢驗(yàn)和糾正。
  　　
  　　梁先生是大力提倡 法官在民事案件無(wú)法可依的時(shí)候，動(dòng)用法學(xué)方法論、個(gè)人智慧和經(jīng)驗(yàn)來(lái)進(jìn)行審判，這樣的活動(dòng)最終倘若能夠正式立法，也是法官本人的榮耀。
  　　
  　　
  　　第六節(jié) 法律解釋的分類
  　　
  　　法律解釋這個(gè)概念，其實(shí)國(guó)內(nèi)外學(xué)者還有一些爭(zhēng)議。最大范圍可以分為
  　　
  　　
  　　1立法解釋、2司法解釋、3裁判解釋、和4學(xué)說(shuō)解釋
  　　
  　　這四大類區(qū)分，是在以下方面存在著區(qū)別：解釋者、解釋依據(jù)、針對(duì)性（普遍性）和解釋的效力 。
  　　
  　　而此書要講述的重點(diǎn)在于3裁判解釋和4學(xué)說(shuō)解釋。上面羅列的文義解釋、論理解釋、比較法解釋、社會(huì)學(xué)解釋是進(jìn)一步的分類。
  　　
  　　第二講到第四講具體結(jié)合案例談?wù)?這些解釋方法以及羅列的其他解釋方法。
  　　
  　　最后一講，“利益衡量”，則講到，很多時(shí)候，會(huì)產(chǎn)生 法律與 情理之間的沖突，法律的形式理性和實(shí)質(zhì)價(jià)值之間的權(quán)衡問(wèn)題。作者認(rèn)為利益衡量的操作規(guī)則，可以概括為：實(shí)質(zhì)判斷加上法律根據(jù)。在作出實(shí)質(zhì)判斷哪一方應(yīng)該受到保護(hù)之后，尋找法律依據(jù)，如果找到了，就按照以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”進(jìn)行判決。如果作出了實(shí)質(zhì)判斷后，就是找不到法律根據(jù)，亦即此實(shí)質(zhì)判斷難以做到合法化，這種情形，應(yīng)當(dāng)檢討實(shí)質(zhì)判斷是否正確。應(yīng)重新進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷。
  　　
  　　
  　　Ps:正如正文穿插說(shuō)明的，我明白 法學(xué)方法論 究竟是何物的時(shí)候，大學(xué)已經(jīng)畢業(yè)，這一周才真正開始看這本入門書。
  　　
  　　我自己的大學(xué)時(shí)光，雖然是法學(xué)學(xué)位，但是主要開設(shè)公法類課程，民法等等居然是選修。偵查學(xué)的課程，除去 物證方面，實(shí)在充斥了太多政治說(shuō)教。我直到大二才知道 要反抗這樣的灌輸，自我學(xué)習(xí)。 閱讀一些法哲學(xué)、法理學(xué)書籍，多半沒(méi)有入門，雖然閱讀蘇力先生的書籍得到一些模糊的 心得?！兜赖吕硐雵?guó)的覆滅》讓我初次認(rèn)識(shí) 法國(guó)大革命中政治哲學(xué)與實(shí)踐碰撞的問(wèn)題。大三開始也曾經(jīng)參加讀書會(huì)，互相切磋交流。大三和大四的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，偶然的個(gè)人經(jīng)歷，讓我思考轉(zhuǎn)入內(nèi)心平靜與安寧，這和 心理學(xué)、社會(huì)學(xué)有關(guān)。哲學(xué)書籍的閱讀，一直通過(guò)入門書以及專題研究書，太多時(shí)候，也不能入門。
  　　
  　　這4年的時(shí)光，無(wú)論在法律、社會(huì)學(xué)、心理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的學(xué)習(xí)，我都像那種 臨時(shí)路過(guò)，湊數(shù)參加半場(chǎng)籃球賽的 路人，屬于打野球，沒(méi)有正式訓(xùn)練，各個(gè)領(lǐng)域知道一點(diǎn)點(diǎn)，但是呢，不能稱為專業(yè)。
  　　
  　　比如去 律所實(shí)習(xí)，律師考驗(yàn)我審查合同，我就是缺乏 那樣的專業(yè)化的敏感。相當(dāng)幸運(yùn)，進(jìn)入法院，目前業(yè)余時(shí)間還有一些。
  　　
  　　畢業(yè)以來(lái)，其實(shí)一直考慮自己長(zhǎng)久如何規(guī)劃，似乎對(duì)于大視野的 學(xué)術(shù)比較感興趣，但是這樣的大視野，我又不能完全駕馭，很多時(shí)候文本閱讀不足，就是游談無(wú)根，反而不如把這些愛(ài)好放入到 更長(zhǎng)久的時(shí)間里，不作為 職業(yè)研究，反而多一些從容。
  　　
  　　準(zhǔn)備司法考試的不順利，也給我反思的契機(jī)，直到我本周閱讀本書，我才明白，我花費(fèi)很多功夫去記憶的，依舊只是零碎的概念和極其干癟的 結(jié)論通說(shuō)，如何將這些東西一以貫之起來(lái)，我先前缺乏意識(shí)。
  　　
  　　其實(shí)以前在沙龍談話，我可能僅僅對(duì)于仔細(xì)閱讀過(guò)的書籍的理論框架比較熟悉，頻繁生硬搬弄出來(lái)解釋。到了具體微觀的法律條文的解釋，我就 束手無(wú)策，談話失去語(yǔ)境。雖然憲法梁老師，總是抱怨 現(xiàn)在的民商法研究越來(lái)越精細(xì)，缺乏大視野。但是梁老師 接受的法學(xué)教育，私法訓(xùn)練還是完整的。我盡管有意識(shí)選過(guò)民法類課程。但是訓(xùn)練依舊不足，甚至在還很長(zhǎng)時(shí)間缺乏這樣的意識(shí)。
  　　
  　　我的知識(shí)結(jié)構(gòu)的確頭重腳輕，微觀技術(shù)化訓(xùn)練的基本功不足。
  　　
  　　不過(guò)也要感謝一些老師朋友的無(wú)心提醒，我終于漸漸發(fā)現(xiàn)這樣那樣的不足。要感謝李老師無(wú)心說(shuō)起她學(xué)羅馬法的內(nèi)容。要感謝 沈大哥送我 關(guān)于鄭永流訪談錄的材料，也要感謝李大哥 說(shuō)“我考法大 的法理，是為了學(xué)好民法。”倘若他更早說(shuō)明他的法理學(xué)方向就是 法學(xué)方法論—民法解釋學(xué)，我或許上路更加早一點(diǎn)。
  　　
  　　
  　　但愿沿著法學(xué)方法論的訓(xùn)練，我能夠逐步把以前積累的價(jià)值理性逐步落實(shí)到這樣的工具理性操作中。這樣 務(wù)虛和務(wù)實(shí)才真正結(jié)合。在法學(xué)基本功扎實(shí)的基礎(chǔ)上，我再延伸 商事等等領(lǐng)域的業(yè)務(wù)訓(xùn)練。
  　　
  　　此書完畢后，我可能再延伸閱讀王澤鑒、徐國(guó)棟的書。徐國(guó)棟的誠(chéng)信原則的書，是否對(duì)應(yīng)“法律漏洞補(bǔ)充方法”，引用到相關(guān)的“造法”案例？
  　　
  　　希望各位朋友讀過(guò)我的心得后，能夠提供寶貴建議與意見(jiàn)。
  　　
•   　　 昨天在西湖法律書店買的，看了部分，是不錯(cuò)的書。雖然作者的名氣很大，還曾來(lái)過(guò)我們學(xué)校，不過(guò)他的書我看的真不多，除了教科書也就看過(guò)他寫的關(guān)系如何寫作法學(xué)論文的一本小說(shuō)。這本《裁判的方法》也是小書，關(guān)于法官認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)的一個(gè)裁判過(guò)程的學(xué)理闡述，保持了“實(shí)用”的風(fēng)格，沒(méi)有理論抽象。
  　　
  　　
•   　　一位法學(xué)大師娓娓道來(lái).沒(méi)有法學(xué)書的那種慣有的生澀.在自然流暢中就能一氣讀完.無(wú)論是掩卷沉思還是細(xì)細(xì)品味都能給人以新的啟迪.仿佛如小說(shuō)中寫的那樣:一盞茶間便功力大漲.
•   　　本書獻(xiàn)給忠于正義的中國(guó)法官
  　　喜歡這樣的題記，正義，法官的品格是法律最后的保障
  　　法律解釋學(xué)在民法教材里只占很小一部份，看似簡(jiǎn)單
  　　讀罷此書后深感其中之復(fù)雜
  　　10種解釋方法對(duì)于法學(xué)學(xué)生來(lái)講同樣很重要
  　　利益的衡量更為法官良心之所在
  　　法律條文重在應(yīng)用，現(xiàn)實(shí)中解釋方法亦是門學(xué)問(wèn)
  　　在這本書里見(jiàn)到了中國(guó)法官的自由心證對(duì)中國(guó)立法的影響
  　　蘇俄法典對(duì)我國(guó)法律解釋之淵源
  　　英美，德法法律于我國(guó)法律解釋之比較解釋
  　　立法解釋與目的解釋，可惜我國(guó)還沒(méi)立法意見(jiàn)書，要是那些老專家走后，立法解釋就沒(méi)那么容易了
  　　尤其是體系解釋，其中邏輯關(guān)系不能一概而論
  　　由此可見(jiàn)中國(guó)法官素質(zhì)之提升
  　　在法院的墻上見(jiàn)到學(xué)者型法官的大字
  　　希望中國(guó)的法官真能做到研究型，學(xué)者型
  　　江平講律師興則國(guó)興
  　　其實(shí)法官更應(yīng)興
•   挺不錯(cuò)，讓我想起自己的自學(xué)時(shí)光，該是好好補(bǔ)課的時(shí)候了。:)

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