合同金錢債權(quán)實現(xiàn)保障研究

前言

　　一、金錢債權(quán)闡釋　　在日常生活中，債有多種含義。例如，有時債是指欠錢，如“債臺高筑，如牛負重”、“欠債還錢”、“三角債”；有時債是指情感上或行為上的賒欠，如“情債”、“詩債”、“畫債”等；但這些都不是法律上所說的債。關(guān)于債的最原始的概念源于羅馬法，查士丁尼大帝之《法學綱要》稱：“債是依國法使他人為一定給付的法鎖（Surisvicucum）。”故亦將債（0bligatio）稱為“法鎖”，意指債權(quán)債務關(guān)系。查士丁尼之《法學總論》道：“債是法律關(guān)系，基于這種關(guān)系，我們受到約束而必須依照我們國家的法律給付某物的義務。”[3]關(guān)于債的最一般的學說是由德國法學家提出的，并直接反映在德國民法典中，該法典第241條對債下了一個定義：“由于債的關(guān)系，債權(quán)人可以請求債務人給付。給付也可以是不作為?！盵4]英美法根本不存在債的一般概念。只是個別學者仿效大陸法系，試圖提出有關(guān)債的個別共同點。在我國，學理上給債下過多種定義。

內(nèi)容概要

這是一本對合同債杈如何有效實現(xiàn)這一目前司法實務界熱烈討論的重要問題題進行探討的學術(shù)著作。    本書共包括五個章節(jié)，對合同債杈有效實現(xiàn)的預防性保障、重要訴訟機制保障、重要執(zhí)行機制保障等作了系統(tǒng)地論述，尤其出色的是，本書還辟專章對小額債權(quán)的特殊保障機制進行了論述。本書在進行完整的理論介紹與闡釋的同時，還結(jié)合了現(xiàn)行法律法規(guī)、最高人民法院司法解釋及相關(guān)案例，使本書能夠存理論和實務兩個層面上都具有突出的作用，不僅能夠解決目前合同債權(quán)保障系統(tǒng)理論研究方面的匱乏，還能夠有效地彌補司法實務系統(tǒng)指導方面的欠缺。

作者簡介

楊春華，1967年生，黑龍江省五常人。暨南大學法學院副教授。1990年獲西南政法大學法學學士學位，2004年獲西南政法大學法學碩士學位，2007年獲西南政法大學法學博士學位。主要研究方向為民事訴訟和民事執(zhí)行。曾主持2005年最高人民法院課題“執(zhí)行權(quán)配置及運行機制研究”、

書籍目錄

序言  一、金錢債權(quán)闡釋  二、我國金錢債權(quán)實現(xiàn)的現(xiàn)狀：“有效實現(xiàn)”的難為  三、金錢債權(quán)實現(xiàn)的根本：公正與有效  四、合同金錢債權(quán)實現(xiàn)保障的研究價值及本書的研究途徑第一章 合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的預防性保障：擔保  一、擔保：合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的最佳途徑  二、擔保形式之一：人的擔保  三、擔保形式之二：物的擔保第二章 合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的訴訟保障之一：財產(chǎn)保全  一、財產(chǎn)保全的功能：保障金錢請求的實現(xiàn)  二、財產(chǎn)保全的啟動  三、財產(chǎn)保全的實質(zhì)條件  四、財產(chǎn)保全的對象  五、財產(chǎn)保全的效力  六、財產(chǎn)保全的實  七、司法實務中應注意的問題第三章 合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的訴訟保障之二：先予執(zhí)行  一、先予執(zhí)行制度的功能界定  二、我國現(xiàn)行先予執(zhí)行制度的立法定位  三、司法狀況及先予執(zhí)行制度運行的情況  四、解決現(xiàn)行先予執(zhí)行制度存在問題的方法之一：重新進行立法定位  五、解決現(xiàn)行先予執(zhí)行制度存在問題的方法之二：完善福關(guān)制度  六、司法實務中應汪意的問題第四章 合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的執(zhí)行機制保障之一：執(zhí)行依據(jù)  一、執(zhí)行依據(jù)的界定及意義  二、我國現(xiàn)行法律關(guān)于執(zhí)行依據(jù)的規(guī)定及缺陷  三、對于增加執(zhí)行依據(jù)種類問題的探討  四、執(zhí)行依據(jù)的要件及判決執(zhí)行依據(jù)瑕疵的處理  五、其他執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行條件  六、執(zhí)行依據(jù)的法律效力  七、司法實務中應注意的問題第五章 合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的執(zhí)行機制保障之二：被執(zhí)行人財產(chǎn)調(diào)查  一、被執(zhí)行人時產(chǎn)調(diào)查的意義  二、被執(zhí)行人財產(chǎn)調(diào)墅的現(xiàn)行法律規(guī)定及反思  三、申請執(zhí)行  四、被執(zhí)行人  五、執(zhí)行法院  六、案外人  七、司法實務中應注意的問題第六章 小額合同金錢債權(quán)的實現(xiàn)保障  一、研究小額合同金錢債權(quán)實現(xiàn)保障的意義  二、小額合同金錢債權(quán)訴訟制的實現(xiàn)保障  三、小額合同金錢債權(quán)訴訟制的實現(xiàn)保障參考文獻

章節(jié)摘錄

　　第一章　合同金錢債權(quán)“有效實現(xiàn)”的預防性保障：擔保　　擔保是合同金錢債權(quán)實現(xiàn)的基石，其在被執(zhí)行人責任財產(chǎn)的維持和增加、財產(chǎn)執(zhí)行可能性的擴大和執(zhí)行程序簡化等方面起著重大作用。在通常的觀念里，合同金錢債權(quán)出現(xiàn)不履行時，更多的是把希望寄托于民事強制執(zhí)行中，為此人們?yōu)榱藢崿F(xiàn)合同金錢債權(quán)的執(zhí)行，可謂是絞盡腦汁探究如何查找被執(zhí)行人財產(chǎn)的路徑，甚至建議延長被執(zhí)行人的拘留期限、加強拒執(zhí)罪的刑罰處罰等對被執(zhí)行人人身加重負荷的辦法實現(xiàn)金錢債權(quán)的執(zhí)行，這在一定程度上能取得一定的成果，但這不僅有侵犯人權(quán)保障之嫌，更重要的是只能治標，不能治本。俗話講“巧婦難為無米之炊”，若被執(zhí)行人下落不明或被執(zhí)行人無財產(chǎn)，那么所確定的金錢債權(quán)仍是不能實現(xiàn)，即所謂的“法律白條”并不能因進人民事強制執(zhí)行就可以變成“紅條”，法院的執(zhí)行機構(gòu)不是變錢的機器，那么就需要有合同金錢債權(quán)實現(xiàn)保障的意識，這不僅僅體現(xiàn)在訴訟前和訴訟中的財產(chǎn)保全上，更應將合同金錢債權(quán)的保障意識提前到合同金錢債權(quán)的交易中，這在我國目前由計劃經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)入市場經(jīng)濟體制，市場風險意識尚未培植和形成及缺失誠信的社會環(huán)境中尤為重要。

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