訴訟調解

前言

　　古往今來，公正是人類的永恒追求和司法的永恒主題。依法獨立公正行使審判權，維護人民群眾的合法權益，維護我國憲法和法律的尊嚴和權威，為推進依法治國基本方略、建設社會主義法治國家而努力，是新時期人民法院的神圣職責。隨著我國經濟社會的轉型和利益格局的調整，社會矛盾糾紛呈現(xiàn)出主體多元、數(shù)量多發(fā)、訴求多樣的發(fā)展態(tài)勢，越來越多的權利義務關系和矛盾糾紛，以案件的形式進入司法領域，社會對司法的需求及對公正的期待日益增強?！　∷痉ü龖撌浅绦蚬嶓w公正、形象公正的有機統(tǒng)一，政治效果、法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。我們既要注重司法的實踐性，即通過對每一個具體的案件明是非、斷責任、解糾紛，來實現(xiàn)司法的基本功能；還要注重司法的思辨性，即立足審判實踐，加強理性思考，使每一個司法個案的解決，既符合政治方向又符合法律規(guī)定，既體現(xiàn)法律精神又體現(xiàn)社情民意。這就要求新時期的人民法官應當是具備社會主義法治理念、嫻熟的司法能力和精湛的法律素養(yǎng)，能夠不斷適應司法新形勢，解決司法新問題，善于思考、善于總結、充滿睿智的群體?！　≡缭?004年之前，上海法院就曾編寫了《法官素養(yǎng)與能力培訓讀本》，作為全市三級法院法官集中系統(tǒng)輪訓的教材，該書為提高上海法官的司法能力、規(guī)范司法行為發(fā)揮了重要作用。今天，新的形勢和任務需要人民法院在實現(xiàn)司法公正、構建和諧社會方面，有新的思考和新的作為。上海市高級人民法院在借鑒《法官素養(yǎng)與能力培訓讀本》編寫經驗的基礎上，組織編纂《法官智庫叢書》，其編纂出版的過程，是法官智慧集聚和傳承的過程，是法官的法學素養(yǎng)、司法技能與司法經驗自我總結提高的過程，也是法官的知識儲備自我更新的過程。“叢書”的出版將有利于法官群體互相學習、互相借鑒、共同提高，以造就一支適應時代發(fā)展要求的法官隊伍。

內容概要

如何提高調解能力，在訴訟中通過調解化解紛爭、維護社會和諧穩(wěn)定？為總結出規(guī)律性的經驗和系統(tǒng)化的策略技巧，我們把調解過程分為準備階段、進行階段和最后階段。每一階段調解工作的重點不一樣。在準備階段，重在分析糾紛，找出案件的癥結所在，確定合適的調解參加人和調解時機；在進行階段，關鍵在于運用適當?shù)恼{解方法，促使雙方形成初步的解決方案；在最后階段，工作的重點是如何突破調解中的障礙，擇優(yōu)形成最終的解決方案。并非每個案件的調解過程都可以清晰地分為這三個階段，我們這樣劃分是為了盡可能精確地展現(xiàn)出調解的過程，也便于分析總結調解各階段的經驗與理論，希望是一種有益的探索。

書籍目錄

第一編 導論  第一章 訴訟調解概論    第一節(jié) 糾紛及其解決機制的一般理論      一、糾紛      二、糾紛解決機制    第二節(jié) 解析訴訟調解      一、訴訟調解及其內在結構      二、訴訟調解的性質      三、訴訟調解制度的價值訴求與功能定位      四、訴訟調解與其他糾紛解決機制的比較  第二章 訴訟調解制度    第一節(jié) 從歷史的視角看訴訟調解制度      一、中國古代傳統(tǒng)調解制度      二、清末至新中國成立前的訴訟調解      三、新中國成立后的訴訟調解    第二節(jié) 從全球的視角看訴訟調解制度      一、代表性國家和地區(qū)的法院調解制度      二、代表性國家和地區(qū)的訴訟和解制度    第三節(jié) 我國當今訴訟調解的法律規(guī)范      一、民事訴訟法、民事訴訟法意見對訴訟調解的規(guī)定      二、其他司法解釋、規(guī)范對訴訟調解的規(guī)定    第四節(jié) 我國當今訴訟調解的程序設置      一、訴前調解      二、民事訴訟調解      三、執(zhí)行和解      四、行政侵權賠償訴訟、刑事自訴、刑事附帶民事訴訟中的調解    第五節(jié) 訴訟調解制度的發(fā)展與未來      一、訴訟調解的廣泛運用      二、法治背景下的訴訟調解      三、調解程序的規(guī)范化      四、調審分離的基本結構      五、訴訟調解配套措施的跟進  第三章 訴訟調解的原則    第一節(jié) 自愿原則      一、自愿原則概述      二、自愿原則的適用    第二節(jié) 合法原則      一、合法原則概述      二、合法原則的適用    第三節(jié) 中立原則      一、中立原則概述      二、中立原則的適用    第四節(jié) 誠實信用原則      一、誠實信用原則概述      二、誠實信用原則的適用    第五節(jié) 效率原則      一、效率原則概述      二、效率原則的適用  第四章 訴訟調解參加人    第一節(jié) 訴訟調解中的法官      一、法官在訴訟調解中的地位和作用      二、法官調解應當具備的基本能力      三、法官的心理品質塑造    第二節(jié) 調解中的當事人      一、概述      二、調解中當事人的心理分析    第三節(jié) 訴訟調解中的代理人      一、代理人的角色特點      二、律師在調解中的作用    第四節(jié) 訴訟調解中的其他參與者      一、與訴訟調解利益關聯(lián)人      二、與訴訟調解無利益關聯(lián)人第二編 訴訟調解策略與技巧  第一章 訴訟調解準備階段的策略和技巧    第一節(jié) 分析糾紛      一、糾紛的可調解性      二、糾紛的可調和性    第二節(jié) 管理糾紛      一、對癥下藥、找出爭議焦點      二、發(fā)現(xiàn)共同利益      三、確立調解目標      四、選擇調解策略    第三節(jié) 確定合適的調解參加人      一、調解人選的確定      二、當事人的確定      三、合適的其他訴訟參與人    第四節(jié) 選擇的必要——確定調解合適的時機、時間和地點      一、選擇調解時機      二、選擇適當?shù)牡攸c等因素  第二章 訴訟調解進行階段的策略與技巧    第一節(jié) 訴訟調解進行階段的方式選擇      一、開庭調解      二、委托調解      三、信函調解      四、電話調解      五、上門調解    第二節(jié) 訴訟調解進行階段的基本程序      一、開場前      二、實施調解      三、形成初步方案    第三節(jié) 訴訟調解進行階段的策略、技巧與方法      一、調解的策略選擇      二、調解策略的運用      三、訴訟調解的常用方法    第四節(jié) 調處群體性糾紛、集團糾紛的策略與技巧      一、調處群體性糾紛案的策略      二、調處群體性糾紛案的方法  第三章 訴訟調解最后階段的策略與技巧  ……第三編 民事糾紛的訴訟調解第四編 知識產權和商事糾紛的訴訟調解第五編 刑事訴訟中的調解和行政訴訟協(xié)調和解第六編 立案、執(zhí)行等階段的調解與和解引用法律及司法解釋簡縮主要參考文獻后記

章節(jié)摘錄

　　（二）糾紛與秩序的辯證　　人們對糾紛的基本觀念將影響其對待糾紛的態(tài)度，并決定其解決糾紛的方法。而對于糾紛與秩序的關系，人們實際上存在著兩種截然相反的認知。　　罪惡糾紛觀認為，糾紛與秩序是完全對立的，糾紛一旦形成即是對秩序的傷害，因此糾紛對良性的社會秩序僅具有負面效應。例如顧培東認為，糾紛的本質是主體的行為與社會既定的秩序和制度以及主流道德的不協(xié)調或對之的反叛，與既定的秩序和制度以及主流道德意識所不相容，具有反社會性。社會沖突，無論是統(tǒng)治階層內部的沖突還是統(tǒng)治階層外部的沖突，都是與現(xiàn)實統(tǒng)治秩序（從而也是與法律秩序）不相協(xié)調的，嚴重的社會沖突都危及統(tǒng)治秩序或法律秩序的穩(wěn)定。②　　很長一段時間以來，糾紛被視為秩序的對立面，糾紛發(fā)生意味著對秩序的破壞，糾紛解決則表明新秩序的產生。不過，20世紀50年代以來，關于糾紛與秩序的觀念逐漸走向辯證。一方面，糾紛的發(fā)生會打破既定的社會秩序，浪費資源，影響社會穩(wěn)定，如群體性糾紛對社會秩序的沖擊就較大，因而需要建立適當?shù)募m紛解決機制，制定完善的法律規(guī)則，以預防和化解糾紛。另一方面，糾紛也具有積極功能。正如沖突論所主張的，社會是充滿矛盾的，一個社會存在錯綜復雜的糾紛可防止社會分裂和僵化，增進社會協(xié)調。糾紛可令仇恨在一定的范圍內得以宣泄和釋放，增強群體內部團結，促進適應環(huán)境的能力。糾紛還往往表明新的利益，暴露潛在的社會問題，從而推動社會變革。糾紛的解決將確認當事人權利的合法性，促使規(guī)則得到遵守，最終將融合不同的價值觀念和利益。所以，“應對秩序做動態(tài)的理解，糾紛內在于秩序之中”。③　　社會和諧意味著社會穩(wěn)定、均衡、有秩序，但秩序井然并不等于無糾紛。任何秩序都不是絕對的，而是變動中的秩序，是糾紛不斷產生又不斷得到合理化解的平衡。④

編輯推薦

　　《法官智庫叢書》是一套實踐型開放性的學術著作，由上海市三級法院審判經驗較為豐富的資深法官編寫?！皡矔彼夭碾m多取自于上海法院審判之實踐，研究視野卻不囿于上海之一域；目標雖著眼于服務司法實踐、社會公眾之需求，研究內容卻不局限于實證之分析，具有一定的法學理論深度和理論研究成果價值。

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