判決的批判

內(nèi)容概要

　　美國(guó)通過(guò)判決與立法兩種不同的途徑來(lái)組織法律創(chuàng)制，本書(shū)對(duì)這一社會(huì)實(shí)踐的政治效果提出一套理論。這是一部一般社會(huì)理論的著作，寫(xiě)作采用了左派/后現(xiàn)代主義者的視角。該書(shū)把判決與立法看作政治與文化生活的組成部分，書(shū)中所討論的主要問(wèn)題是政治意識(shí)形態(tài)，簡(jiǎn)單地說(shuō)比如“自由主義”與“保守主義”，或“州的權(quán)利”與“廢奴主義”等，在部分司法活動(dòng)中（最好描述為造法）所起的作用。司法造法已然成為這樣那樣的意識(shí)形態(tài)方案的載體，通過(guò)對(duì)這些不同點(diǎn)的揭示來(lái)討論一個(gè)重大問(wèn)題，即判決在社會(huì)中的意義與影響。

作者簡(jiǎn)介

1942年出生，1964年畢業(yè)于哈佛大學(xué)，獲經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士；后進(jìn)入耶魯大學(xué)法學(xué)院主修法律。隨后進(jìn)入聯(lián)邦最高法院，后被哈佛大學(xué)法學(xué)院聘為教授。1976年成為全職教授?？夏岬鲜且晃缓苡杏绊懥Φ姆ɡ韺W(xué)者，也是批判法學(xué)的代表人物之一。他的研究領(lǐng)域十分廣泛，涉及法律思想史、法社會(huì)學(xué)、法律現(xiàn)象學(xué)等眾多理論法學(xué)。著名的代表作品有：“布萊克斯通的《釋義》的結(jié)構(gòu)”，“私法審判中的形式和實(shí)質(zhì)”、“作為訓(xùn)練等級(jí)制度的法律教育”以及《法律教育和等級(jí)制度的再生產(chǎn)》?！斗山逃偷燃?jí)制度的再生產(chǎn)》曾在法學(xué)界引起轟動(dòng)，成為研究批判法學(xué)的必讀作品。

書(shū)籍目錄

引言
第一章 判決中的意識(shí)形態(tài)之樁　
第一節(jié) 判決與立法的區(qū)分
第二節(jié) 法律規(guī)則界定中的意識(shí)形態(tài)沖突
　　
第二章 司法立法問(wèn)題
第一節(jié) 美國(guó)批判法條主義的悖論
第二節(jié) 政策與融貫性
　　
第三章　判決中的意識(shí)形態(tài)
第一節(jié)　政策與意識(shí)形態(tài)
第二節(jié)　意識(shí)形態(tài)取向下的法律工作
第三節(jié)　策劃法律解釋中策略行為
第四章　判決的后果
第一節(jié)　適度效應(yīng)與授權(quán)效應(yīng)
第二節(jié)　正統(tǒng)化效應(yīng)
第三節(jié)　社會(huì)理論中的判決
第五章　后權(quán)利時(shí)代
第一節(jié)　美國(guó)人法律意識(shí)中的權(quán)利
第二節(jié)　權(quán)利的批判
第三節(jié)　結(jié)語(yǔ)：無(wú)限遞歸之路上的風(fēng)景

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   第二節(jié)意識(shí)形態(tài)取向下的法律工作 我一直在追問(wèn)的問(wèn)題是，法官何以會(huì)有意識(shí)形態(tài)？法官何以會(huì)有意識(shí)形態(tài)，更為明確地說(shuō)，如果他認(rèn)同他必定是忠誠(chéng)的法律解釋者，就篤定在“法律的約束”與其意識(shí)形態(tài)偏好沖突時(shí)遵守前者嗎？在上一節(jié)，我問(wèn)過(guò)為什么一個(gè)內(nèi)行觀察者可能懷疑這一主張，即法律話語(yǔ)尤其法律政策主張是遠(yuǎn)離意識(shí)形態(tài)話語(yǔ)的自治區(qū)。本節(jié)中，我試圖從內(nèi)在方面重建法官的處境，亦即追問(wèn)當(dāng)法官對(duì)一項(xiàng)具體的規(guī)則選擇有其意識(shí)形態(tài)偏好時(shí)，他如何體會(huì)并回應(yīng)所有的法律材料。 上述問(wèn)題的提出并不預(yù)設(shè)一切融貫論就不對(duì)或必定錯(cuò)誤。但它會(huì)認(rèn)為下述幾項(xiàng)不正常：首先，這些理論中沒(méi)有哪個(gè)暗示所有的或大部分美國(guó)法官依據(jù)他們的箴規(guī)行事；其次，法官接受了融貫論但將經(jīng)常拿不準(zhǔn)如何適用它。即便其中有一理論正確地描述了法官在受意識(shí)形態(tài)主控的案件中如何行事或應(yīng)當(dāng)如何推導(dǎo)出結(jié)果，鑒于法官與律師對(duì)法律理解能力的真實(shí)情況，法官也極有可能不斷感覺(jué)自己必須得作出策略性選擇。 本節(jié)所談的策略性選擇（strategic choice）是指，決定如何調(diào)用其才智用于法律調(diào)查與推理。法律能動(dòng)主體，無(wú)論是辯護(hù)人還是法官都能通過(guò)法律工作影響法律“是”什么。一般來(lái)講，法律實(shí)踐者沒(méi)有且感覺(jué)不到需要下列問(wèn)題的強(qiáng)式理論，即法律如何要求一個(gè)人去就此工作選擇一個(gè)“方向”。如果他們是律師，他們會(huì)贊同采用其才智來(lái)形塑法律以證明其當(dāng)事人合法。這種策略性行為在選擇什么方向及多大精力用于鉆研法律解釋時(shí)是常有的事；它并不違背對(duì)法律的忠誠(chéng)義務(wù)，因?yàn)檫@是其所效忠之法的一個(gè)構(gòu)成部分。 我們經(jīng)常那么說(shuō)好像事情到了司法判決過(guò)程中就本該整個(gè)地不同了。法官若說(shuō)對(duì)她而言忠誠(chéng)于法只有在她已創(chuàng)制出某種讓她效忠的法律時(shí)才管用，那就不對(duì)了。不過(guò)顯然，鑒于規(guī)則的選擇聽(tīng)命于法官，法律文員寫(xiě)下的意見(jiàn)是“結(jié)果取向的”（result—oriented），且他們的職責(zé)就是盡其所能地出示最好的判例來(lái)支持它。

編輯推薦

《判決的批判:寫(xiě)在世紀(jì)之末》是一部長(zhǎng)篇獨(dú)白，他從“左派和現(xiàn)代/后現(xiàn)代主義的視角”來(lái)講述意識(shí)形態(tài)在判斷中的作用。說(shuō)意識(shí)形態(tài)在司法判決中發(fā)揮作用，這種說(shuō)法是成問(wèn)題的，因?yàn)樵谧杂缮鐣?huì)中，法治的理想要求截然區(qū)分開(kāi)意識(shí)形態(tài)立法與無(wú)意識(shí)形態(tài)司法。肯尼迪寫(xiě)了大量極具影響力與批判性的文章，他批判了無(wú)意識(shí)形態(tài)司法模式的理論假設(shè)與政治后果。作為其早期研究成果的合集與擴(kuò)展，《判決的批判:寫(xiě)在世紀(jì)之末》為我們了解美國(guó)法律文化提供了極具價(jià)值的洞見(jiàn)。

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肯尼迪《判決的批判》是一部長(zhǎng)篇獨(dú)白，他從“左派和現(xiàn)代/后現(xiàn)代主義的視角”來(lái)講述意識(shí)形態(tài)在判斷中的作用。說(shuō)意識(shí)形態(tài)在司法判決中發(fā)揮作用，這種說(shuō)法是成問(wèn)題的，因?yàn)樵谧杂缮鐣?huì)中，法治的理想要求截然區(qū)分開(kāi)意識(shí)形態(tài)立法與無(wú)意識(shí)形態(tài)司法?？夏岬蠈?xiě)了大量極具影響力與批判性的文章，他批判了無(wú)意識(shí)形態(tài)司法模式的理論假設(shè)與政治后果。作為其早期研究成果的合集與擴(kuò)展，《判決的批判》為我們了解美國(guó)法律文化提供了極具價(jià)值的洞見(jiàn)。 ——Harvard Law Review 《判決的批判》不僅是一本生動(dòng)的、易懂的，并且膾炙人口的批判性讀物，還是一本嚴(yán)肅的學(xué)術(shù)作品，試圖探討北美的司法過(guò)程并予理論化?！幢阌腥瞬煌馑呐袥Q理論，他也必定能在書(shū)中讀到許多饒有趣味、富有教益的內(nèi)容，同時(shí)還有更具啟發(fā)性、發(fā)人深省并且有時(shí)令人憤怒的挑釁。 ——Journal of Law and Society 這是由多篇有趣且極具可讀性的文章形成的文集。對(duì)法律之演化的討論令人著迷且不斷推陳出新，該書(shū)無(wú)論從理論上還是從實(shí)踐層面上看，都對(duì)此做出了巨大貢獻(xiàn)。 ———The Modre Law Review

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