公法與私法的互動(dòng)

內(nèi)容概要

　　構(gòu)建我國科學(xué)合理、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的反壟斷法律責(zé)任制度體系，需從多個(gè)方面進(jìn)行探討。本書首先運(yùn)用科學(xué)可行的方法對反壟斷法律責(zé)任制度進(jìn)行研究。其次，從歷史發(fā)展角度對各主要國家和地區(qū)的反壟斷法律責(zé)任制度體系、法壟斷法律責(zé)任制度進(jìn)行深入分析，尋求可以借鑒的立法經(jīng)驗(yàn)。最后，對反壟斷法律責(zé)任制度體系、反壟斷法律責(zé)任制度的執(zhí)行方式進(jìn)行深入探討。反壟斷法律民事責(zé)任以民事法律責(zé)任為理論前提和內(nèi)容基礎(chǔ)，但有其自身特殊性，是民事法律責(zé)任的細(xì)化和延伸。本書還分別展開對行政責(zé)任、刑事責(zé)任的全面闡述，并提出完善我國反壟斷法律責(zé)任制度的具體建議。

書籍目錄

序
主題論文
　武宇紅公私法的劃分與嬗變
　胡駿基督教“圣愛”與墨家“兼愛”
　張銳智田大川羅馬法學(xué)家關(guān)于公法私法劃分的意義與啟示
　肖光輝古羅馬公權(quán)力的構(gòu)成與近現(xiàn)代西方政權(quán)結(jié)構(gòu)的基本模式——關(guān)于政體與權(quán)力分立學(xué)說的理論與實(shí)踐
　吳訓(xùn)祥市民社會(huì)的興起與公私法的分野——從市民法到民法
　劉藝工加拿大法制中的公法與私法
　劉一純職務(wù)侵權(quán)賠償?shù)姆蛇m用：游移在公法與私法之間
　費(fèi)小兵走出宗教沖突中私法公法難分難解的尷尬——從源初文化開啟解決路徑
　李明倩國際私法性質(zhì)的歷史演變——兼談其與國際公法的關(guān)系
　馬明賢公、私法理論的演進(jìn)與互動(dòng)
　方立新姚利紅公私法的分野與趨同
　馬海峰私法公法化——以羅馬法privata delictum為中心的考察
　張瑋麟作為私法的公法一論西歐封建法律的形成及其雙重屙生
　徐國楊論誠信原則向公法諸部門的擴(kuò)張
　魏曉陽私法權(quán)利向公法權(quán)利的躍升——以日本隱私權(quán)為例
　何東讀1940年吉永榮助《私法之公法化》
　余輝古代中國國家權(quán)力對私法關(guān)系介入的分析——以宋代的孤幼檢校制度為素材
　蔡迪19世紀(jì)末德國社會(huì)經(jīng)濟(jì)立法緣起考
　汪強(qiáng)試析《憲法》第42條第2款“國家通過各種途徑，創(chuàng)造勞動(dòng)就業(yè)
　條件”的規(guī)定——兼議憲法勞動(dòng)權(quán)的性質(zhì)
　張弘 曹一飛行政法私法化的理論基礎(chǔ)
　牛麗云從對抗到對話：行政契約的法理學(xué)解讀
　程波公法與私法互動(dòng)視野下的人格權(quán)
　楊大春試論稅收領(lǐng)域的公私法互動(dòng)
　劉騰飛以美國墮胎權(quán)為視角探析公法與私法的交融
專題論文
　王笑紅古代教會(huì)中的法律
　趙立行論中世紀(jì)商法的效力基礎(chǔ)和范圍
　果海英西班牙的殖民征服與菲律賓本土的法律與習(xí)慣
　吳旭陽14世紀(jì)的“人民主權(quán)”理論萌芽——中世紀(jì)后期西方的“人民主權(quán)”理論小結(jié)
　王婧龐德理論視域下的契約自由
　[以色列]巴勃羅?勒納顧元譯以色列的法律史：法學(xué)研究中之地位
　馮曙霞中外古今共同選擇“親親相隱”制度原因分析——新中國外國
　 法制史學(xué)科發(fā)展60年研討會(huì)暨林榕年教授從教60年慶典發(fā)言稿
　馮卓慧新中國外國法制史學(xué)科發(fā)展60年回顧與建言
附錄
　全國外國法制史研究會(huì)第二十四屆年會(huì)(?？?201 1)
　全國外國法制史研究會(huì)第二十四屆年會(huì)出席代表名單5
　全國外國法制史研究會(huì)第二十四屆年會(huì)提交論文目錄
　全國外國法制史研究會(huì)2010年度優(yōu)秀論文獲獎(jiǎng)名單
　陳秋云劉偉全國外國法制史研究會(huì)第二十四屆年會(huì)綜述　　

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   2.規(guī)范層面的滲入——私法公法化 當(dāng)這種平等自由掩蓋下的實(shí)質(zhì)不公平日益暴露，而原有法律框架又不能有效解決時(shí)，相關(guān)領(lǐng)域的社會(huì)矛盾就會(huì)突出乃至激化，甚至發(fā)生社會(huì)危機(jī)。從世界范圍來看，先是出現(xiàn)工人運(yùn)動(dòng)，之后是反壟斷呼聲，后來接連爆發(fā)證券市場的“股災(zāi)”，較晚的則是消費(fèi)者運(yùn)動(dòng)。社會(huì)矛盾催生法律的變革，一方面是私法在悄然發(fā)生著轉(zhuǎn)變（在大陸法系，通過對民法基本原則的解釋；在英美法系，通過卡多佐等卓越法官的創(chuàng)造性判例），原來的財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣不可侵犯、契約自由、過錯(cuò)責(zé)任等原則被修正，私法越來越抹上社會(huì)本位色彩。另一方面是公法手段（管制、行政指令）被不斷運(yùn)用于調(diào)整私人間的交易；國家頒布大量帶有強(qiáng)制性的法律法規(guī)來規(guī)制私人契約，先是勞動(dòng)法，接著是反壟斷法，然后是證券法，較晚出現(xiàn)的是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法；以政府這支強(qiáng)有力的手來保護(hù)在交易中處于弱勢的當(dāng)事人，盡可能去實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)公正。這就是所謂的“私法公法化”。 “私法公法化”在規(guī)范性調(diào)整方面表現(xiàn)為以國家意志支配當(dāng)事人意志，在行為模式和權(quán)利義務(wù)的安排上實(shí)行“管制”，排除一定范圍內(nèi)的當(dāng)事人意思自治。首先，針對簽約雙方實(shí)質(zhì)地位的不平等，由立法強(qiáng)制規(guī)定強(qiáng)勢方的義務(wù)，不管契約是否有相應(yīng)條款而一律適用，契約中與之相沖突的條款則無效。如勞動(dòng)法上關(guān)于勞動(dòng)時(shí)間、最低工資、社會(huì)保險(xiǎn)、女工特殊保護(hù)的規(guī)定，消費(fèi)者保護(hù)法上關(guān)于商品售后服務(wù)的規(guī)定，競爭法上關(guān)于禁止搭售、禁止橫向或縱向限制的規(guī)定。由立法進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定比單純依靠工會(huì)等自治組織的集體談判更加節(jié)約談判成本，也更便于執(zhí)行。其次，針對“信息不對稱”問題，由立法強(qiáng)制規(guī)定信息占優(yōu)一方的信息披露義務(wù)，在因果關(guān)系認(rèn)定方面實(shí)行舉證責(zé)任倒置。如證券法上對上市公司、券商以及證券投資基金信息披露義務(wù)的規(guī)定，對操縱市場、內(nèi)幕交易等實(shí)行“過錯(cuò)推定”的制度；消費(fèi)者保護(hù)法上關(guān)于經(jīng)營者提供詳細(xì)產(chǎn)品說明書的規(guī)定。此外，很多法律在損害賠償方面還突破了私法上損害賠償?shù)摹把a(bǔ)償性”，設(shè)置懲罰性損害賠償，這在一定程度上打消了受害者在訴訟成本方面的顧慮。 “私法公法化”在個(gè)別性調(diào)整方面表現(xiàn)為行政機(jī)構(gòu)的主動(dòng)干預(yù)，能夠發(fā)布“指令”的行政機(jī)構(gòu)權(quán)力大大加強(qiáng)。對于社會(huì)生活特別是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的行為，行政機(jī)構(gòu)主動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，對違反法律義務(wù)者直接作出處罰，或者代表公共利益向法院提起公訴。這不同于傳統(tǒng)私法上由法院坐等直接利害關(guān)系人上門起訴的做法。行政機(jī)構(gòu)的主動(dòng)監(jiān)察可以解決市場弱者礙于訴訟成本、法律意識不高或者其他顧慮而未能訴諸法院的問題。如我國已經(jīng)頒布的《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》規(guī)定，各級政府中的勞動(dòng)保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)有權(quán)通過各種方式督促、檢查用人單位遵守勞動(dòng)保障法律法規(guī)情況，受理對違反勞動(dòng)保障法律法規(guī)行為的舉報(bào)、投訴，依法糾正和查處違反勞動(dòng)保障法律法規(guī)的行為。 （二）公法私法化 “公法私法化”即公共管理中的私人意志自由，同樣，其中的“公法”是從調(diào)整對象意義上說的，即公共管理領(lǐng)域的法律關(guān)系；“私法化”又是從調(diào)整方法意義上說的，即協(xié)商、放任的法律手段?！肮ㄋ椒ɑ钡某霈F(xiàn)晚于“私法公法化”，是國家職能加強(qiáng)的實(shí)踐出現(xiàn)一系列問題之后進(jìn)行反思、調(diào)整的產(chǎn)物。

編輯推薦

何勤華主編的《公法與私法的互動(dòng)》的編輯，一如本研究會(huì)學(xué)術(shù)叢書的前11輯《法的移植與法的本土化》、《20世紀(jì)外國經(jīng)濟(jì)法的前沿》、《20世紀(jì)外國司法制度的變革》、《20世紀(jì)外國民商法的變革》、《20世紀(jì)西方憲政的發(fā)展及其變革》、《20世紀(jì)外國刑事法律制度的變革》、《多元的法律文化》、《混合的法律文化》、《英美法系及其對中國的影響》、《大陸法系及其對中國的影響》、《法與宗教的歷史變遷》（均由法律出版社于2001～2011年各年出版）的慣例，分主題論文、專題論文和附錄等部分。

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