審判方法論

前言

方法是人們?yōu)榱诉_到某種目的所采取的路徑、方式、手段和工具。所謂“工欲善其事，必先利其器”、“凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢”?？梢姺椒▽τ谝豁椆ぷ鞒蓴≈匾?。《審判方法論》是作者運用邏輯思維的方式，積20余年一線審判和法學(xué)研究、教學(xué)之經(jīng)驗而寫成，旨在厘清司法實踐中存在的一些“朦朧、混沌”，探索實現(xiàn)司法的公正、效率之路。所以，本書所討論的，并不是哲學(xué)意義上的笛卡兒式的方法論。胡錦濤總書記對“司法為民”提出了明確要求，人民群眾對司法公正也多有期盼。我日益深刻地感受到，我們的人民審判事業(yè)是我們黨的事業(yè)的一個重要組成部分，要做好這一項工作，不僅僅要靠執(zhí)法機器的強制力，更要具有高度的政治責任感，視審判工作如一門科學(xué)。而任何科學(xué)都有它的內(nèi)在規(guī)律，都有特定的研究方法和應(yīng)用方法。我們的人民審判事業(yè)因為有了黨的堅強領(lǐng)導(dǎo)，所以有了正確的方向；因為有了人民的廣泛參與，所以有了厚實的基礎(chǔ)；因為有了專家學(xué)者的辛勤耕耘，所以有了豐富的內(nèi)涵。從事人民審判工作，需要慎獨的品行和出眾的智慧。而從事審判方法的研究，同樣要耐得住寂寞，要善于思考。本書作者既當過法官，又是位學(xué)者，因此在理論和實踐兩個方面都有潛心研究和深厚積淀，才將20余年的心血化成了本書的結(jié)晶。

內(nèi)容概要

《審判方法論》是作者運用邏輯思維的方式，積20余年一線審判和法學(xué)研究、教學(xué)之經(jīng)驗而寫成，旨在厘清司法實踐中存在的一些“朦朧、混沌”，探索實現(xiàn)司法的公正、效率之路。所以，本書所討論的，并不是哲學(xué)意義上的笛卡兒式的方法論。

作者簡介

朱偉，1959年出生，資深法律工作者，獨立審判學(xué)研究者，上海師范大學(xué)法政學(xué)院客座教授，中國法學(xué)會會員。1985年至2002年服務(wù)于上海市徐匯區(qū)人民法院執(zhí)行、立案及審理刑、民、經(jīng)等各類案件千余起，撰寫、發(fā)表有《違章建筑引起財產(chǎn)糾紛的法律后果》、《企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、公司印章、公民身份證等被不法侵害的可訴性質(zhì)疑》、《沖突離婚對未成年子女生理、心理震蕩》、《家庭的背叛，走向社會的敵對》、《第二青春期對婚姻家庭的震裂》及案件評析《員工裝修房內(nèi)自縊身亡公司該否承擔賠償責任》等文章。 
    1997年，介紹朱偉審判工作的《知性與理性》一文榮獲上海市高級人民法院、《企業(yè)與法》雜志等多家新聞媒體組織評選的“我心目中的法官”主題征文最高獎項一等獎。

書籍目錄

序一序二前言第一章  固定事實  第一節(jié)  定義事實    一、事實的要素與屬性    二、行為的形式與性質(zhì)    三、行為對象及分類    四、定義的意義與作用    五、事實與法律的關(guān)系    六、事由、理由、案由三者關(guān)系  第二節(jié)  商榷概念    一、客觀事實    二、法律事實第二章  確定權(quán)利  第一節(jié)  定義權(quán)利    一、什么是權(quán)利    二、權(quán)利的對應(yīng)    三、權(quán)利的性質(zhì)    四、權(quán)利的特性    五、權(quán)利的依據(jù)    六、存在的問題    七、權(quán)利與客體    八、權(quán)利與權(quán)力    九、權(quán)利與義務(wù)    十、行為對權(quán)利、案由的影響  第二節(jié)  法務(wù)科學(xué)    一、法律科學(xué)    二、法務(wù)科學(xué)    三、案件結(jié)構(gòu)    四、行政案件結(jié)構(gòu)    五、刑事案件結(jié)構(gòu)    六、民商案件結(jié)構(gòu)第三章  界定債型  第一節(jié)  合同之債    一、合同形態(tài)    二、審判路徑    三、履行情形  第二節(jié)  侵權(quán)之債    一、審判路徑    二、物權(quán)與債權(quán)  第三節(jié)  其他債型與訴型    一、其他債型    二、訴型    三、債(罪)型競合  第四節(jié)  主體優(yōu)先    一、主體對應(yīng)人物    二、刑事領(lǐng)域的特例第四章  判定性質(zhì)  第一節(jié)  性質(zhì)的范圍    一、法律本質(zhì)    二、定性依據(jù)    三、定性對象    四、裁判突襲    五、認定程度  第二節(jié)  概念區(qū)分    一、民事概念    二、事實、法律關(guān)系、案由三者關(guān)系  第三節(jié)  證據(jù)規(guī)則    一、證據(jù)原理    二、舉證責任    三、客觀歸責及后果    四、證人證詞應(yīng)鎖閉    五、供述性質(zhì)不應(yīng)升格    六、利害關(guān)系人不應(yīng)成為證人    七、法官是證據(jù)規(guī)則適用主體    八、“誰主張誰舉證”認識的缺陷第五章  法律適用  第一節(jié)  適用規(guī)則    一、立案標準    二、審判流程    三、執(zhí)行程序  第二節(jié)  法官制度    一、教育背景    二、選任路徑    三、法官意識    四、陪審制度    五、社會氛圍第六章  綜合案例  第一節(jié)  民商案件    一、醫(yī)療事故糾紛案    二、高空墜物案    三、沈某訴某出版社出版合同案  第二節(jié)  刑事案件    一、宋某貪污案    二、張某侵占案    三、許霆盜竊案    四、胡斌交通肇事案    五、孫偉銘危害公共安全案  第三節(jié)  行政案件    一、吳某訴上海市工商行政管理局案    二、許某訴上海市工商行政管理局案  第四節(jié)  庭審實錄    一、離婚財產(chǎn)分割糾紛    二、人格利益的侵害及其救濟    三、DN與樂呵呵商標權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛    四、余某訴某公安局游街示眾案第七章  民商案由  第一部分  人格權(quán)糾紛  第二部分  婚姻家庭、繼承糾紛  第三部分  物權(quán)糾紛  第四部分  債權(quán)糾紛  第五部分  知識產(chǎn)權(quán)糾紛  第六部分  勞動爭議、人事爭議  第七部分  海事海商糾紛  第八部分  與鐵路運輸有關(guān)的民事糾紛  第九部分  與公司、證券、票據(jù)等有關(guān)的民事糾紛  第十部分  適用特殊程序案件案由”  附：民事立案所需材料附錄  1.遼寧省營口市站前區(qū)人民法院刑事判決書(2007)站刑初字第76號  2.上海市第一中級人民法院民事判決書(2003)滬一中民二(民)初字第39號  3.上海市高級人民法院民事判決書(2007)滬高民一(民)終字第25號  4.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2007)徐民三(民)初字第1694號  5.上海市第一中級人民法院民事判決書(2008)滬一中民二(民)終字第2319號  6.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2008)徐民三(民)初字第832號  7.上海市第一中級人民法院民事判決書(2009)滬一中民二(民)終字第3484號  8.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2008)徐民三(民)初字第2641號  9.上海市盧灣區(qū)人民法院民事判決書(2007)盧民一(民)初字第366號  10.上海仲裁委員會裁決書(2009)滬仲案字第0353號  11.聘請律師合同2007年度匯律民字第(0913)號  12.上海市青浦區(qū)人民法院民事判決書(2007)青民一(民)初字第4051號  13.上海市閔行區(qū)人民法院民事判決書(2009)閔民一(民)初字第251號  14.上海市黃浦區(qū)人民法院民事判決書(2000)黃民初字第608號  15.上海市第二中級人民法院民事判決書(2000)滬二中民終字第2195號  16.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2003)徐民一(民)初字第4122號  17.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2004)徐民一(民)初字第438號  18.上海市第二中級人民法院民事判決書(2005)滬二中民四(商)初字第10號  19.上海市高級人民法院民事判決書(2005)滬高民二(商)終字第282號  20.上海市第二中級人民法院民事判決書(2006)滬二中民四(商)初字第31號  21.上海市徐匯區(qū)人民法院民事裁定書(2008)徐民三(民)初字第975號  22.上海市徐匯區(qū)人民法院民事判決書(2009)徐民三(民)初字第439號  23.上海市金山區(qū)人民法院民事調(diào)解書(2008)金民三(民)初字第3259號  24.蘇州市平江區(qū)人民法院民事判決書(2005)平民二初字第0573號  25.蘇州市平江區(qū)人民法院民事判決書(2006)平民一初字第0599號  26.上海市松江區(qū)人民法院民事判決書(2008)松民三(民)初字第2265號  27.上海市靜安區(qū)人民法院民事判決書(2002)靜民一(民)初字第427號后記

章節(jié)摘錄

插圖：原告莊某訴稱，2009年3月5日上午，原告外出購物，在小區(qū)內(nèi)行走時，恰被告姜某豢養(yǎng)的狗從路旁躥出并追逐原告，原告受驚嚇摔倒，不能站立。被告通知原告丈夫后一起將原告送至上海市第六人民醫(yī)院治療，診斷為股骨頸骨折。原告認為被告未遵守本市犬類管理的相關(guān)規(guī)定，在公共場所遛狗時未牽拉，致使原告受傷，造成了人身及精神上的巨大傷害，被告對此應(yīng)承擔賠償責任，因與被告就賠償事宜協(xié)商不成，故訴至法院，請求判令被告姜某賠償原告莊某醫(yī)療費27090.61元，護理費4288元、營養(yǎng)費3600元、住院伙食補助費270元、精神撫慰金10000元、殘疾賠償金5000元、鑒定費2400元，殘疾輔助器具費661元、交通費180元。被告姜某辯稱，被告牽狗在小區(qū)內(nèi)行走，并非在規(guī)定禁止的公共場所，未違反規(guī)定。事發(fā)時，原告與被告豢養(yǎng)的狗相距8米左右，狗并未追逐、咬傷原告，原告所述非事實，原告摔倒致傷與被告無關(guān)。因被告對原告?zhèn)o過錯，不應(yīng)承擔賠償責任，要求法院駁回原告所有的訴訟請求。經(jīng)審理查明，2009年3月5日上午，被告在本市某某路128弄小區(qū)內(nèi)遛狗時，見原告摔倒致傷，被告通知原告丈夫后，陪同至上海市某人民醫(yī)院就診，支付了前往醫(yī)院的交通費及部分醫(yī)療費，上述醫(yī)院診斷為左股骨頸骨折，考慮原告患紅斑狼瘡，先行保守治療，于2009年3月7日收入院治療，3月11日行左全髖關(guān)節(jié)置換術(shù)，3月21日治愈出院，后原告遵醫(yī)囑門診隨訪。2009年6月24日，某上海醫(yī)學(xué)院法醫(yī)學(xué)鑒定中心對原告?zhèn)麣埑潭?，營養(yǎng)、護理期限及是否需要后續(xù)治療作出鑒定，結(jié)論為莊某左下肢功能障礙已構(gòu)成八級傷殘；傷后可予以營養(yǎng)4個月、護理4個月；后期需遵醫(yī)囑定期更換人工髖關(guān)節(jié)。原告為此支付鑒定費2400元。

后記

二十五年的司法實踐，一直在思考這樣一個問題：審判是科學(xué)嗎？如果是，為何不見科學(xué)的特點規(guī)律性？如果沒有規(guī)律，審判的意義又何在？前十八年在法院工作，從立案到裁判，由裁判到執(zhí)行，裁判從民商到刑事，邊工作邊思索，后五年邊收集邊總結(jié)，看到太多的違背邏輯、違背文法的現(xiàn)象；又獲悉近年許多法院每年高額的維穩(wěn)費，并呈逐年增長的勢頭，這是否印證了社會的疑問：司法存在問題？社會教育又有高考取消語文、法學(xué)院選修甚至不修邏輯課等等不正?，F(xiàn)象，這不正是問題的癥結(jié)所在嗎？近兩年在大家的鼓勵下終于靜下心來落筆完成此書，只是拋磚引玉，希冀業(yè)界在閑暇之余有所觀察，實踐之中有所體悟。深知自己的局限一定不能周延這門學(xué)科的高深，應(yīng)該還有錯誤，敬請讀者甄別指正。編寫時，曾向語言學(xué)、邏輯學(xué)以及法學(xué)各專業(yè)老師求教，向新聞界資深記者、編輯請教，以求內(nèi)容和文章、文字的表述形式符合規(guī)范。期間，到華東政法大學(xué)研究生院、國家法官學(xué)院、上海市高級法院法官學(xué)院等試講，也曾召開專題研討會論證，文稿前后修改二十多次。令我感動的是，上海法學(xué)會原會長、時任上海市人大法制工作委員會主任、上海社科院法學(xué)研究所研究員沈國明老師百忙中抽出時間耐心聽取匯報、給予指導(dǎo)并商請法學(xué)研究員尤俊意老師幫助。以往長期撰寫裁判文書形成的習慣，使本書文句難以表達司法裁判工作的生動，祈望讀者諒解。

編輯推薦

《審判方法論:哲學(xué)視野下的審判學(xué)引論》是由上海社會科學(xué)院出版社出版的。

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