德國支付不能法

內(nèi)容概要

譯者前言    （一）　　德國《破產(chǎn)法》制定于1877年，并于及1879年10月1日施行。后德《民法典》及新《商法典》相繼制定，《破產(chǎn)法》亦于1898年重新修訂頒布，并自1900年起施好。共3卷16章238條。此外，德國在《破產(chǎn)法》之外，單獨(dú)制定有《和解法》，創(chuàng)造了和解法獨(dú)立于破產(chǎn)法的立法例，其雖經(jīng)數(shù)次修改，仍獨(dú)立于破產(chǎn)法之外。    1877年的《破產(chǎn)法》在德國被譽(yù)為百年經(jīng)典，與同時期頒布的《民事訴訟法典》相比，只經(jīng)歷了很少的變動?！　∵@部法律渾然一體，完美無缺，直到現(xiàn)在仍好評不斷。但從實際效果來看，此法并沒有很好地完成自己的使命。在所有的程序中大約有3人的程序由于財團(tuán)不足根本就不能夠宣告開始，另外還有10％的程序不得不提前廢止?？v使到了分配這一步，平均分配率也只有3％至5％左右。正如學(xué)者指出的那樣，將破產(chǎn)程序限于用公共資金支付雇員工資、限于使用擔(dān)保的債權(quán)人的擔(dān)保免受侵害以及限于耗盡最后可供支配的債務(wù)人財產(chǎn)，這不是目的?！　。ǘ　¤b于這種情況，德國自1978年起即著手對舊法進(jìn)行改革。新的支付不能法主要突出了以下幾個方面的內(nèi)容：　?。?）實行單一程序，消除破產(chǎn)程序與和解程序并存的狀況；　?。?）加大訴訟外重整的力度；　　（3）采取措施，防止財團(tuán)財產(chǎn)出現(xiàn)不足；　?。?）加強(qiáng)債權(quán)人自治；　　（5）提高分配的公正性；　　（6）實行消費(fèi)者支付不能制度和剩余債務(wù)免除制度?！　〕鲜龅牧笾攸c(diǎn)內(nèi)容之外，相對于舊法而言，新法還有無數(shù)其他的變動，如許多程序上的簡化與改進(jìn)等，在此不再贅述?！　。ㄈ　⌒路础吨Ц恫荒芊ā饭?1編335條，另有《施行法》110條。兩部法律同于1999年1月 1日生效。    德國全新面貌的《支付不能法》共使《破產(chǎn)法》和《和解法》等九部法律廢止，并使《民事訴訟法典X《強(qiáng)制拍賣及強(qiáng)制管理法X《非訴管轄事件法》《訴訟費(fèi)用法》《民法典》《住房所有權(quán)法》《商法典人《股份法》《有限責(zé)任公司法》、《刑法典》、《營利事業(yè)法》《金融制度法》和《勞動促進(jìn)法》等幾十部法律共約100項的規(guī)定得以變更?！　。ㄋ模　〉聡吨Ц恫荒芊ā返念C行，無疑會使大陸法系各國乃至世界各國法學(xué)家的耳目為之一新。在這種情況下，把它翻譯介紹給我國法學(xué)界，不論對完善我國的破產(chǎn)立法，還是對開展我國的破產(chǎn)法研究，亦或是對我國的破產(chǎn)法及破產(chǎn)法研究向支付不能立法及支付不能法研究方面的提升，都將會大有神益。　?。ㄎ澹　￡P(guān)于《德國支付不能法》（Insolvenzordnung）這部法律名稱的中譯，更廣泛地說，關(guān)于“支付不能”（Insolvenz）這一概念的中譯，有必要作出以下幾點(diǎn)說明：　　第一，中文所稱的破產(chǎn)，德文為Kbnkurs；中文所稱的破產(chǎn)法，德文為 konkursrecht或 Konkursordnung，前者是廣義上的、或者說是實質(zhì)上的，后者指狹義上的、或者說是形式上的。與此相類似，中文所稱的和解，德文為Vergleich；中文所稱的和解法，德文為Vergleichsrecht或Vergleichsordnung，前者指廣義即實質(zhì)上的，后者指狹義即形在德國法上，破產(chǎn)與和解為并行的法律制度，即德國法實行。解雙軌制度：破產(chǎn)不包括和解，和解也不能夠指代破產(chǎn)?！　〉诙诘聡ㄉ?，Insolvenz不是這次改革創(chuàng)制出來的概念，其早就存在、并一直被用來指稱破產(chǎn)和和。lnsolcenzrechtsreform(支付不能法改革）這一專業(yè)術(shù)語最能夠清楚地表現(xiàn)Insovenz這一概念所具有的這種“專業(yè)”傳統(tǒng)。　　第三，這次改革所擔(dān)負(fù)的使命之一，就是摒棄以前實行的破產(chǎn)和解雙軌制度、轉(zhuǎn)而實施統(tǒng)一的程序。這也正是Insolvenz這一概念的理念之所在，其反映的是調(diào)整模式的變迂?！　〉谒?，正由于Inedvenz這一概念具有“專業(yè)”傳統(tǒng)，故其并不為我國破產(chǎn)法學(xué)者所陌生。對于這一概念，國內(nèi)破產(chǎn)法方面的著述幾乎都有所論及，然而處理的方法卻不盡相同?？芍^“仁者見仁、智者見智”。較為典型的處理方法例如有無支付能力法、支付不能法、無償債能力法、無清償能力法、無力償付債務(wù)法、無力償債法和支付不能法等等，也有將其徑稱作德國新破產(chǎn)法的?！　‰m然這些澤法各有其長處，但我們認(rèn)為，“支付不能法”這種處理方法更加能夠表現(xiàn)原文概念的性質(zhì)和特征、更加能夠作為上位概念而涵蓋破產(chǎn)這一清算型制度和和解這一再建型制度、更加能夠符合我國的“專業(yè)”傳統(tǒng)，故我們傾向采用這一譯法?！　×硗?，關(guān)于“支付不能”概念的使用，可以參見謝師找先生譯《德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法》（中國法制出版社2001年版）譯者前言第8頁以及該法典第19條之一（對支付不能管理人的訴訟的普通審判籍）、第240條（支付不能程序的中斷）、第243條（對遺產(chǎn)宣言支付不能）、第782條（申請遺產(chǎn)支付不能）等條文；關(guān)于“支付不能”概念的涵蓋能力，可以參見李永軍先生著《破產(chǎn)法律制度》（中國法制出版社2000年版）第3頁至第6頁?！　〉谖澹瑩Q一個角度，也能夠看出拋棄！日有概念的意義：新法不再稱破產(chǎn)人（Gemeinschuldner）、而直接稱債務(wù)人（Schuldner），這是立法思想的一大變革。另外，作為這次改革的一項使命，新法引入了消費(fèi)者“支付不能”程序這一全新的制度（Verbraucherinsolvenzverfahren）（詳見新法第304條以下），這是舊法無論如何都無法比擬的?！　。　榉奖阊芯亢蛯φ?，我們以加譯者注的形式提供了舊法中的相關(guān)條文，并以加附錄的形式添加了新舊法律條文對照表。需要說明的是，舊法中的相關(guān)條文由我們譯出，但新舊法律條文相互間的對照關(guān)系以及附錄中列出的對照表，則是從德國貝克圖書出版社1998年編輯出版的《支付不能法》（第4版）中搞出的。　　在翻譯這部法律時，我什使用的德文藍(lán)本是德國貝克圖書出版社2000年編輯出版的《支付不能法》（第6版）。由于德國法的體系細(xì)致精微，充滿著抽象思辨，用語又極為精當(dāng)準(zhǔn)確，這給我們的翻譯處理造成了巨大的困難。從對“支付不能”一語的說明就可見一斑，類似的難點(diǎn)還有很多。困難不單單存在于“概念”的層面；在體系上和結(jié)構(gòu)上，我們同樣面臨無數(shù)的困難。因此，我們在對破產(chǎn)法律制度和支付不能法律制度的整體理解和把握上，肯定存在不少值得商榷之處、甚至可能存在不少錯誤。在此，我們敬請讀者和專家批評指正?！　×硗?，法律出版社策劃部的張波先生、法規(guī)出版中心的王曉增主任以及責(zé)任編輯柯恒先生，為這部譯著的出版付出了辛勤的努力，指出了一些翻譯處理前后不一致之處，并提出了很多極為寶貴的建設(shè)性意見和建議。前言中對“支付不能”所作的說明以及書后附加的支付不能法術(shù)語索引均出自他們的動議。在這里，對他們作出的努力和貢獻(xiàn)，我們表示衷。心的謝意。沒有他們付出的辛苦與努力，這部譯著就不能夠以現(xiàn)在這種形式呈現(xiàn)在大家面前?！　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　?杜景林 盧諶　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2002年8月

書籍目錄

德國支付不能法第一編　通則（第1條至第10條）第二編　支付不能程序的開始：包括的財產(chǎn)　訴訟參與人（第11條至第79條）　第一章　開始的要件和開始的程序（第11條至第34條）　第二章　支付不能財國、債權(quán)人的劃分（第35條至第55條）　第三章　支付不能管理人、債權(quán)人機(jī)關(guān)（第56條至第79條）第三編　支付不能程序開始的效力（第80條至第147條）  第一章　普通效力（第80條至102條）  第二章  法律行為的履行、企業(yè)參決會的協(xié)助（第103條至第128條）  第三章  與支付不能有關(guān)行為的撤銷（第129條至第147條）第四編　支付不能財團(tuán)的管理與變價（第148第至第173條）  第一章  支付不能財團(tuán)的保全（第148條至第155條）  第二章  變價的決定（第156條至第164條）  第三章  具有別除權(quán)的標(biāo)的物（第165條至173條）第五編　清償支付不能債權(quán)人的債權(quán)、程序的廢止（第174條至第216條）  第一章  債權(quán)的確認(rèn)（第174條至186條）  第二章  分配（第187條至第206條）  第三章  程序的廢止（第207條至第216條）第六編　支付不能方案（第217條至269條）  第一章  方案的制定（第217條至第234條）  第二章  方案的接受及認(rèn)可（第235條至第253條）  第三章  被認(rèn)可方案的效力、方案執(zhí)行的監(jiān)督（第254條至269條）第七編　自行管理（第270條至第285條）第八編　剩余債務(wù)的免除（第286條至第303條）第九編　消費(fèi)者支付不能程序與其他小型程序（第304條至第314條）  第一章  適用范圍（第304條）  第二章  債務(wù)清理方案（第305條至310條）  第三章  簡易支付不能程序（第311條至第314條）第十編　特種支付不能程序（第315條至第334條）  第一章  遺產(chǎn)支付不能程序（第315條至第331條）  第二章  延續(xù)共同財產(chǎn)關(guān)系中的共同財產(chǎn)的無償付能力程序（第332條）  第三章  共同財產(chǎn)關(guān)系中共同管理的共同財產(chǎn)的支付不能程序（第333條至第334條）第十一編　生效（第335條）附錄　法律條文對照表　破產(chǎn)法——支付不能法　術(shù)語索引

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