法律的經(jīng)濟分析基礎

內容概要

　　本書沒有像以往法律經(jīng)濟學著作那樣，以分析某法律領域為重。編者收錄的論文主要探討了法律經(jīng)濟學的基本理論。本書著重論述了經(jīng)濟學作為一種思考方式，其特色是什么、它與傳統(tǒng)的法律思維方式有何異同。編者以為，多數(shù)法律職業(yè)者研習法律經(jīng)濟學時，并沒有參透這一基本問題。眾多教材只關心如何應用法律經(jīng)濟學，極少涉足經(jīng)濟學方法論。于是學生也罷，行外人也罷，沒人能夠清楚經(jīng)濟學的功用是什么，而當他們能夠裝模作樣地熟練擺弄經(jīng)濟學時，卻無力運用它做法理研究。，也無力堅守這一陣地?！　≌绫緯鴺祟}所指明，本書重在使讀者了解法律經(jīng)濟學的基礎。開篇第一章介紹經(jīng)濟分析之根基：理性選擇模型、效率理論和實證主義理論。其中理性選擇模型涵蓋人類行為的經(jīng)濟學理論；效率理論將提到效率的首要評判標準；實證主義理論將指明實用主義者將事物的本身與價值區(qū)分開來的目的何在，并將解釋建構社會簡化模型之功用。隨后的章節(jié)是對經(jīng)濟學兩大門派——即世人戲稱的“芝加哥學派”和“非芝加哥學派”——之學說的介紹和比較。兩派對自由交易與政府監(jiān)管的理論效力所做的理論假設迥然對立，從而他們建構的法律經(jīng)濟學模型也是截然不同。　　打好理論基礎之后，編者轉向實際分析。涉及這些章節(jié)的內容也不是按照傳統(tǒng)法律領域分割，而是按照經(jīng)濟學分析的不同方式劃分的。當然，對分析具體法律領域感興趣的讀者也能從中獲益。如“基本應用縱覽”一章，集中探討了誘因問題——涉及外在性、威懾和集體行動等，而這些理論要點散見于傳統(tǒng)的法學院一年級課程之中，如侵權行為法、合同法、財產(chǎn)法、刑法、程序法等。學生在以往的課程中對這些問題比較熟悉，而編者這樣安排正好可以幫助他們跨學科理解誘因問題的實際聯(lián)系。　　隨后四章引進了更為深刻的理論，以幫助人們在本質上理解眾多法律難題。第四章探討了策略行為；第五章介紹了風險、不確定性和保險等經(jīng)濟學概念；第六章討論了不完全信息；第七章分析如何防止不完全的理性行為。這樣安排是為了證明，通過學習經(jīng)濟學，法律職業(yè)者可以將他們原本認為很簡單和很容易處理的社會問題細化，并直達本質。當然我們只是在教學方法上將問題復雜化而已(因為只有理解了簡單模型才能理解復雜模型)。編者這樣編排體例，另外還想讓法學學人接受運用社會科學的模型之方法，以及讓他們認識到重要的法律課程可以通過了解各種復雜的理論學習。與第三章一樣，為強調經(jīng)濟學問題之間的實際聯(lián)系，這幾章論文也沒有按照法律學科來編排。但是編者在每章的后面一節(jié)都安排了經(jīng)濟分析在某個法律部門的實際運用，如環(huán)境法、破產(chǎn)法、產(chǎn)品責任法等?！　〉诎苏铝谐隽藢Ψ山?jīng)濟學的批評。編者曾計劃根據(jù)各作者視角的不同將所選文章分類，但各視角相迭，編者也無法一一劃分各自范圍。盡管人人均有批評的自由，但對于經(jīng)濟學將社會利益看作一個整體考慮，從而造成的對個體利益的忽視和傷害這一點，編者仍然無法認同。編者曾呼吁那些家長式的批評家反思一下：人是自己利益的最好法官這個假設到底正確不正確?但馬上有社會學批評家跳出來詰問：人是首先考慮自己呢，還是首先考慮整個社會?激進的批評家認為法律經(jīng)濟學十分虛偽，似乎痛恨社會不公，然后擺出理論，仿佛自己能充當調停社會利益紛爭的中間人，而實際上世上根本不可能有這種理論的存在。另有信仰共產(chǎn)主義的批評家質疑說，由于經(jīng)濟學忽視了個人欲望和偏好由社會決定，反而將它們看作對社會的貢獻，因此依靠法律經(jīng)濟學不可能建設美好的社會。法律現(xiàn)實主義批評家認為社會現(xiàn)象太復雜了，包括經(jīng)濟學在內的任何形式主義理論都是無法抓住其本質的，而將法律分析的方式硬塞入別的條條框框里面只會使事物分析的結果發(fā)生扭曲。　　第九章選編了三篇文章，這三篇都是論述法律經(jīng)濟學在家庭法上的應用，其中包含了蘭德斯與波斯納合作的一篇關于收養(yǎng)的市場分析的論文。第八章中的批評文章大多生澀艱深，其中一些疏于社會科學研究的文章尤其抽象，但這篇探討收養(yǎng)問題的論文卻言之有物、鮮亮逼人。本章結合前面章節(jié)探討的經(jīng)濟學所有分析方式，“試水”具體法律領域，讓學生有機會領略其在學術前沿的運用。不管怎么說，法律經(jīng)濟學本身在前不久還處在前沿呢。

作者簡介

　　埃弗里·卡茨，分別于1985年和1986年獲哈佛大學法律博士和經(jīng)濟學博士學位，現(xiàn)任哥倫比亞大學法律教授，主要講授合同法、商法、貸物銷售等，目前研究方向是合同法的經(jīng)濟分析、電子商務、信息技術對合同法的影響等。

書籍目錄

1 Methodology of the Economic Approach, 11.1 Behavioral Premises1.2 Normative Premises1.3 Models and Modelling2 Two Competing Economic Models of Law, 412.1 The Model of Market Failure2.2 The Model of Private Cooperation2.3 Comparing the Models: Transaction Costs3 A Survey of Basic Applications, 903.1 I~perty3.2 Tort3.3 Contract3.4 Criminal Law3.5 Procedure4 Refining the Model h Strategic Behavior, 1624.1 Theory4.2 Applications5 Refining the Model II: Risk and Insurance, 2085.1 Theory5.2 Applications6 Refining the Model III: Information, 2566.1 Theory6.2 Applications7 Refining the Model IV. Bounded Rationality, 2967.1 Theory7.2 Applications8 Critiques of the Economic Approach, 3448.1 The Liberal Critique8.2 The Paternalist Critique8.3 The Radical Critique8.4 The Sociological Critique8.5 The Commnnltarian Critique8.6 The Legal Realist Critique9 An Application on the Frontier: Family Law, 410

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