中國近現(xiàn)代刑法進化論綱

內(nèi)容概要

　　用進化論的視角研究刑法，雖然不是一個最新的方法，但是卻是充滿挑戰(zhàn)、極具難度的研究視角。進化論方法，不僅需要占有豐富的研究材料，更要具備刑法學(xué)知識之外的其他法學(xué)學(xué)科知識支撐，同時還需要具備較強的分析研究、綜合歸納能力。楊建軍博士知難而上，毅然選擇該題目寫作博士論文，勇氣可嘉。刑法進化論以刑法的發(fā)展變遷作為研究對象，通過對刑法變化透視法條背后的制度變化、理論變遷。刑法的發(fā)展變化深受刑法學(xué)理論的影響，而刑法學(xué)理論又受既定社會的政治、經(jīng)濟、文化、外交等多種因素影響?？梢哉f，進化論視野下的刑法變化，是需要從多維度思考、論證的課題。

作者簡介

楊建軍，國家檢察官學(xué)院教師。2004年畢業(yè)于鄭州大學(xué)法學(xué)院，獲刑法學(xué)碩士學(xué)位；2007年畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，獲刑法學(xué)博士學(xué)位。2007年以來，已累計在《政治與法律》、《刑事法學(xué)》、《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》、《中國檢察官》等雜志發(fā)表論文20多篇。編著《中華人民共和國刑法修正案（七）實用問答與典型案例》（中國法制出版社2009年版），參與撰寫《瀆職侵權(quán)犯罪認定疑難問題解析》（中國檢察出版社2008年版）。主持國家檢察官學(xué)院《法律監(jiān)督體制與監(jiān)督過失責(zé)任研究》、《利用影響力受賄罪研究》等課題。

書籍目錄

導(dǎo)論
　一、　選題背景及意義
　二、　研究狀況
　三、　研究方法
第一章　刑法進化的階段性
　第一節(jié)　中華法系的危機
　　一、　中華法系概述
　　二、　中華法系的困境
　　三、　中華法系解體
　第二節(jié)　近代國家轉(zhuǎn)型下的刑法進化
　　一、　近代國家觀念的引入
　　二、　國家轉(zhuǎn)型中的刑法進化
　　三、　刑法進化階段性具體表現(xiàn)
第二章　傳統(tǒng)刑法文化的影響
　第一節(jié)　傳統(tǒng)刑法文化的特質(zhì)
　　一、　法治傳統(tǒng)
　　二、　古代刑法文化的特質(zhì)
　第二節(jié)　傳統(tǒng)刑法文化的影響
　　一、　傳統(tǒng)刑法文化的影響方式
　　二、　傳統(tǒng)刑法文化影響的表現(xiàn)
第三章　近現(xiàn)代刑法移植
　第一節(jié)　法律移植概述
　　一、　法律移植概述
　　二、　法律移植的類型
　第二節(jié)　我國近現(xiàn)代刑法移植的動因
　　一、　落后的經(jīng)濟基礎(chǔ)
　　二、　特殊的政治情勢
　　三、　刑法的封閉性
　　四、　刑罰功能非多樣化
　第三節(jié)　近現(xiàn)代刑法移植
　　一、　刑法移植的過程
　　二、　移植過程中的沖突
　　三、　移植內(nèi)容
第四章　刑法與社會的雙向塑造
　第一節(jié)　社會治理模式
　　一、　人治社會
　　二、　法治社會
　第二節(jié)　影響刑法與社會雙向塑造的因素
　　一、　穩(wěn)定的社會環(huán)境
　　二、　法學(xué)教育
　　三、　司法獨立的影響
　第三節(jié)　雙向塑造中的刑法特點
　　一、　刑法的分裂性
　　二、　刑法的功利性
第五章　刑法進化展望
　第一節(jié)　中國刑法進化現(xiàn)實條件
　　一、　國內(nèi)因素
　　二、　國際因素
　第二節(jié)　中國刑法進化的方向
　　一、　對當(dāng)前刑法理論的評判的回應(yīng)
　　二、　對當(dāng)前刑法理論的反思
　　三、　中國刑法的進化方向
結(jié)語
參考文獻
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：一、傳統(tǒng)刑法文化的影響方式傳統(tǒng)刑法文化的影響，表現(xiàn)為法律移植的過程中的主體需要。毫無疑問，在不同的歷史時期，如清末變法時期、民國時期、新中國時期，法律移植定會存在著不同的需要。這也意味著，一定歷史時期的法律移植是在特定主體的主觀價值作用下的結(jié)果。“域外法律制度是否移植，在一般情況下不是‘純粹性質(zhì)’的，也即從一個‘已存’的地方走向一個‘沒有’的地方。反向來說，當(dāng)我們結(jié)合本土的制度條件或制度效果以及自己的價值觀念，去討論一種移植問題的時候，我們的制度設(shè)想和期待，時常已經(jīng)悄悄地、從而深深地‘嵌入’了法律移植話語之中?！闭琮嫷滤裕豁棾墒斓姆芍贫缺仨毦邆淙棗l件：除“法則”（precepts）以外，須有“技術(shù)”（technique）以解釋及適用法則，更需要由該制度所熟知社會里一般人“已接收的理想”（received ideals）以為解釋與適用法則最后的根據(jù)，此處所謂“已接收的理想”常與一個民族的傳統(tǒng)分不開。也因為如此，近現(xiàn)代以來西方法治資源的引入過程總是以一種本土化的面貌出現(xiàn)?！敖袊嗡枷爰覐淖约旱膫鹘y(tǒng)以及西方傳統(tǒng)中選擇了那些為他們意識到的迫切需要所服務(wù)的思想，并修正了這些外國思想以符合他們所熟悉的思維模式。”就近現(xiàn)代刑法資源的移植過程中，傳統(tǒng)刑法文化以類似于上述方式發(fā)揮作用。從歷史上看，“中國的立法常有兩種不同的觀點：一是主張完全模仿西方觀念與制度；一是主張中國古代傳統(tǒng)制度能適應(yīng)現(xiàn)代社會的需要。嗣后法律雖然完成，但這兩種意見仍為批評現(xiàn)行法律的依據(jù)。且在解釋和適用現(xiàn)行法律時，亦每每有上述意見的沖突。此種情形即是19世紀歷史法學(xué)派與分析法學(xué)之爭。從歷史法學(xué)看，法律是民眾精神的產(chǎn)物，只能向每一民族歷史中‘發(fā)現(xiàn)’（found），而不能‘創(chuàng)造’（made）。分析法學(xué)則主張法律原是主權(quán)者所創(chuàng)造，凡經(jīng)立法機關(guān)制定的規(guī)則均為法律?！苯F(xiàn)代以來，傳統(tǒng)刑法文化的影響力以兩種途徑展開：（1）繼續(xù)維持傳統(tǒng)價值。《大清新刑律》以及民國時期頒行的刑法典、刑法修正案都明確規(guī)定維持傳統(tǒng)價值的規(guī)范。對親屬制度的維護即是最典型的例子。（2）傳統(tǒng)法制價值以新形式出現(xiàn)。如對功利主義的論述中，包括梁啟超、嚴復(fù)和羅隆基在內(nèi)的思想家傾向于用中國傳統(tǒng)的道德范疇重新解釋功利主義。這種再定義的功利主義的核心并不具有多少旨在保護個人的社會改革意義，而是促進形成一個強大的國家。

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《中國近現(xiàn)代刑法進化論綱》是由中國法制出版社出版的。

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