政府柔性執(zhí)法的制度規(guī)范建構

內容概要

　　本書的核心內容就在于通過分析已經頒布實施的制度文本來尋找政府柔性執(zhí)法的制度規(guī)約，包括分析這些制度的規(guī)范狀況、規(guī)范內容和規(guī)范效力，并考察其立法技術，對各類柔性執(zhí)法行為的容納狀況，以及違法或不當實施時的責任和救濟制度，以期為政府柔性執(zhí)法的法治化進程提供借鑒。

作者簡介

劉福元，哈爾濱工業(yè)法學法學院講師，哈爾濱工業(yè)大學管理學院在站博士后，主要研究方向為行政法學。

書籍目錄

導言
一、問題的提出l
二、研究主題的價值導向
三、研究進路與基本框架l
上篇政府柔性執(zhí)法的理論與實踐
第一章非強制行政的理論基礎
第一節(jié)非強制行政的概念解析
一、非強制行政的概念及要素
二、行政行為理論下的非強制行政
第二節(jié)非強制行政的法哲學探源
一、作為自由對立面的強制
二、強制的雙重功能
三、強制正面功能之不足
四、非強制之功能補足
第三節(jié)非強制行政與社會管理創(chuàng)新
一、行政機關：社會管理創(chuàng)新的首要主體
二、柔性執(zhí)法：政府執(zhí)法創(chuàng)新的首要方式
第四節(jié)非強制行政的功能闡釋
一、建立官民之間的合意基礎
二、作為維護社會和諧的重要助力
三、為公民尊嚴的維護提供行政保障
第二章非強制行政的實踐狀況
第一節(jié)非強制行政實踐的宏觀考察
一、地域分布
二、部門劃分
三、指導方式
四、制度規(guī)范
第二節(jié)非強制行政過程中的幾個問題
一、非強制行政應注重類型均衡
二、非強制行政不應取代強制行政
三、行政獎勵方式選擇的兩難困境
四、行政調解應弱化權力因素
五、簽訂行政合同應增強雙方的對等性
第三節(jié)非強制行政的動機分析
一、源自于內部和外部的壓力
二、作為地方經濟發(fā)展的重要手段
三、以督促守法為目的服務相對人
四、為相對人提供利他幫助
下篇政府柔性執(zhí)法的制度建構
第三章構建非強制行政制度之緣起
第一節(jié)非強制行政制度的基本定位
一、作為基點的一般性制度
二、非強制行政制度的三個要素
第二節(jié)非強制行政制度的正當性證成
結語
參考文獻
徑行抑或繞行

章節(jié)摘錄

版權頁：   插圖：   一、源自于內部和外邵的壓力 作為非強制行政的動機，“內部一外部壓力”是其中主動性最弱的一種，因為以“壓力”為動機意味著非強制行政的實施存有些許“被迫”或“不情愿”的味道。 “內部壓力”指的是行政系統(tǒng)內部的壓力，即非強制行政的開展源自于上級機關的命令或要求，以及在上級機關的推廣或號召下，下級機關作出的迎合。以工商部門為例，一項比較顯著的內部壓力表現(xiàn)為，國家工商總局于2009年發(fā)布了《關于工商行政管理機關全面推進行政指導工作的意見》，這就使得行政指導成了各級工商機關皆須采用的執(zhí)法方式。盡管我們并不反對由此開展非強制行政，但問題在于，如果單純地以“內部壓力”為動機，則有可能導致“應付上級檢查”的情景發(fā)生。舉例而言，（1）2007年5月，吉林市工商局領導在推進非強制行政管理體系建設工作會議上的講話中指出：“個別單位對這項工作重視不夠，沒有列入日程，或是表面有項目，實際沒有抓，項目實施沒有進展，甚至明里喊重視，心里不想搞，眉毛沒抓，胡子也沒抓，工作處于應付、對付狀態(tài)，就是把平時就應該干的一般性工作包裝一下，看不到實質性東西”?！坝械膯挝活I導非常重視，具體工作人員不夠重視或者缺乏工作能力，沒有深入調查研究，做表面文章，過分追求形式，給人感覺是在作秀，表面轟轟烈烈，看著聲勢很大，實際沒有真東西?！盵1]如果行政機關及其公務人員并不認同非強制行政的重要功能，同時又要完成上級機關布置的任務，就可能出現(xiàn)將非強制行政建設成“表面工程”的現(xiàn)象。（2）很多時候，非強制行政在實踐中的表現(xiàn)僅僅是，在常規(guī)執(zhí)法過程中增加了“勸說”、“指導”這樣的環(huán)節(jié)，比如在安檢方面，于卜展柔性執(zhí)法只不過是在之前的安檢過程中增加了向相對人強調、勸說的步驟。②將常規(guī)執(zhí)法直接劃入柔性執(zhí)法的范疇內，比如，在某工商局的行政指導范例中，“注冊科履行市場主體資格審查核準指導職能，嚴把主體準入關，堅決杜絕無前置審批許可證或前置審批許可不全的市場主體準入生成”；“市場科履行市場巡查一級監(jiān)管指導職能，負責組織、督辦、驗收，認真落實清理取締無照經營工作”[1]。而實際上，這些具體職責與行政指導并無必然關聯(lián)，或者說，與其常規(guī)執(zhí)法并無本質不同，只是在敘述過程中增加了“指導職能”這種稱謂而已。（3）非強制行政立法也存在這一問題，包括：①不同地方和部門的立法水平差異較大；②在規(guī)范性文件的梳理過程中，我們發(fā)現(xiàn)，《浙江海寧市工商行政管理機關行政指導工作程序規(guī)定（試行）》（2010）與《江西省工商行政管理機關行政指導工作程序規(guī)定（試行）》（2010）除了個別詞句外幾乎完全一樣。盡管我們無意／無力區(qū)分借鑒人與被借鑒人，[2]但這一狀況出現(xiàn)的原因很可能是，某行政機關在上級領導的命令或要求下由于時間不足或為尋求便利而直接借鑒了其他機關制定的法律文本（當然，也不排除這兩個文件是在雙方共同研究的情況下合作制定的可能性）。總之，盡管來自系統(tǒng)內部的壓力為非強制行政的開展提供了一種契機，但其一方面可能激發(fā)起行政機關的主動性；另一方面卻可能換來作為“對策”的“應付”，即著重于非強制行政的“表面工程”，卻不觸及實質內容，將這一工作開展到僅限于“上級檢查合格”的程度。我們認為，內部動機只有與其他動機相結合，才能真正起到推動非強制行政健康發(fā)展的作用。

編輯推薦

《哈工大法學文叢:政府柔性執(zhí)法的制度規(guī)范建構?當代社會管理創(chuàng)新視野下的非強制行政研究》編輯推薦：非強制行政是指行政主體在行政活動中針對相對人所實施的不帶命令性或強制性的行為，主要包括行政指導、行政合同、行政獎勵、行政調解、行政給付和行政信息服務等非強制權力手段。在當代社會管理創(chuàng)新過程中，行政機關是最受矚目的主體之一，行政理念和執(zhí)法方式的創(chuàng)新也是最具重要意義的環(huán)節(jié)；對于后者來說，非強制行政是諸多執(zhí)法創(chuàng)新中的首要元素，從強制到非強制的轉換構成了管理方式改革中最為重要的內容。由于非強制行政建立了官民之間的合意基礎、有助于維護社會和諧、保障公民尊嚴，因此能夠彌補強制行政功能上的不足，并且更有助于推進服務行政這一現(xiàn)代行政理念的實現(xiàn)。

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