形式與神韻

內容概要

英國不成文的憲法以及美國“看不見”的憲法究竟是什么？違憲審查以及合憲性推定的起源何在？世界憲政的發(fā)源地為什么是英國而不是歐洲大陸？西方大陸法系和英美法系為什么呈現(xiàn)出迥異的面孔？……這就是本書要回答的問題：以140余部中世紀的古英文、拉丁文第一手資料和280余部現(xiàn)代英文第二手資料為基礎，作者以獨特的視覺，以基督教神學良心的兩個含義為主線，帶領我們穿越基督教1800余年的時光隧道，穿越神學、哲學、法學尤其是憲政和司法訴訟乃至證據(jù)法的重重迷宮，來到近現(xiàn)代。
找個時間，放下手頭的事情，靜靜閱讀本書的主題——良心，相信你會感到心靈的震撼：不僅僅對傳統(tǒng)法學學說的徹底顛覆，是解開諸多不解之謎的鑰匙，更是洞察西方哲學、法學、政治、訴訟制度、證據(jù)制度獨特之處的最好視角。

作者簡介

佀化強，湘潭大學副教授，中國政法大學博士后研究人員，中國人民大學法學博士并公派留學美國Fordham大學法學院一年。數(shù)年來，一直帶著“好奇心”和“怪異的猜想”在“看不見的領域”的探索。在《政大法學評論》（臺灣TSSCI）、《法學家》、《清華法學》、《刑事法評論》、《訴訟法學研究》等期（集）刊發(fā)表論文數(shù)篇。

書籍目錄

緒論
第1章 基督教神學文化對刑事訴訟影響的核心要素I：“良心與圣靈”——公元1世紀一13世紀
 1.1 圣靈
 1.1.1 舊約中的圣靈
 1.1.2 新約中的圣靈
 1.1.3 后使徒時代的圣靈
 1.2 基督教的良心
 1.2.1 前基督教時代的良心
 1.2.2 基督教良心
 1.3 中世紀良心與圣靈的缺失
第2章 基督教神學文化對刑事訴訟影響的核心要素II：血罪觀念5
 2.1 基督教文化中的“血罪觀念”與刑事司法觀：法官等于謀殺犯，刑事司法等于謀殺
 2.1.1 基督教的“血罪觀念”
 2.1.2 基督教刑事審判觀：對死刑、流血判決的排斥
 2.1.3 對刑事審判行為的恐懼與拒絕
 2.2 “血罪觀念”與早期審判正義化原則的形成
 2.2.1
從“血罪觀念”到刑事訴訟：《約翰福音》5：30與安布羅斯的貢獻
 2.2.2 奧古斯丁“法官身份區(qū)分”與布道篇351
 2.3 “血罪觀念”與“良心”對西方刑事訴訟的影響
 2.3.1 “程序殺人之道”
 2.3.2 “血罪觀念”與“公共良心”：刑事訴訟、證據(jù)法的神學根基
 2.3.3 “圣靈等于良心”、道德意義上的“良心”與兩大法系的實質差異
第3章 “血罪觀念”與神明裁判：6世紀一13世紀的世俗重罪司法
 3.1 神明裁判制度之前的裁判方式
 3.1.1 羅馬共和時代的證據(jù)制度
 3.1.2 帝國時代：從自由評價證據(jù)到初見端倪的法定證據(jù)
 3.2 中世紀神明裁判的“非理性之維”：為司法者提供免受“血罪”懲罰的設計旨趣
 3.2.1
事實、法律、判決結果的一體性：避免事實裁判、法律適用的概括性司法設計
 3.2.2
對案件事實裁判的故意規(guī)避：流血案件“非理性證據(jù)制度”V.輕罪、民事案件理性證據(jù)
 3.2.3
程序模式、證據(jù)方法與犯罪類型對應化：減少、杜絕司法者對程序法、實體法適用的主觀介入與司法裁量
 3.2.4
不確定的中間判決，“判決先于證據(jù)”的倒置司法模式：減輕司法者罪感的特殊程序設計
 3.3
中世紀神明裁判的“理性之維”：獲致案件真實、實現(xiàn)實體正義的方式——以形式理性、數(shù)字理性實現(xiàn)實質理性
 3.3.1 推定制度的特殊功能：上帝的審判還是人的審判？
 3.3.2
數(shù)字理性與形式理性：實體判決、證明標準的客觀化、數(shù)字化——從質到量的轉換，實體判決的預先設定
 3.3.3 形式理性、數(shù)字理性實現(xiàn)實質理性的保障基礎與特殊機制
第4章 天主教決疑法(良心原則)與歐洲大陸糾問制精神
 4.1 12世紀至13世紀“良心”的分化與中世紀自然法的命運
 4.1.1 12世紀阿貝拉爾
 4.1.2 彼得·倫巴第：理性火花；Synderesis的導入者
 4.1.3 Stephen
Langton：Synderesis=抽象原則，理性=具體情況
 4.1.4 Philip the Chancellor：Synderesis與Co
cience的區(qū)分
 4.1.5 Bonaventure：Co
cientia=永不出錯、抽象的Synderesis+出錯的欲望和錯誤的理性
 4.1.6 阿奎那：Co
cientia=從抽象原則到具體案例的運用=實現(xiàn)原則的行為
 4.2 16—17世紀天主教決疑法
 4.2.1 “可能性原則”的提出
 4.2.2 “可能性原則”的完善
 4.3 天主教決疑法及其路徑對糾問制、證據(jù)法的影響
第5章 歐洲大陸糾問制
 5.1 糾問制創(chuàng)制的原因
 5.2 事實調查模式的選擇：歐洲大陸與英國
 5.3 歐洲大陸“秘密、分別調查證人”模式的構建
 5.4 走出法庭大門：General Inquisition與Special
Inquisition之區(qū)分
 5.5 Special
Inquisition階段：傳聞規(guī)則中“證人=法官”、“證人證言=司法判決”
 5.5.1 古希臘
 5.5.2 前基督教時代的羅馬法：共和、經(jīng)典時代傳聞規(guī)則的缺失
 5.5.3 帝國后期的羅馬法：
 5.5.4 教皇格里高利一世的教會法傳聞規(guī)則：第二部曲的譜寫
 5.5.5
9世紀造假者的《偽艾西多爾教令集》：傳聞規(guī)則的強調及其功能——第二部曲的高潮與普及的基石
 5.5.6 9—12世紀教會法正當程序的發(fā)展：第二要素的推廣
 5.5.7
11—12世紀的注釋法學派、羅馬教會法學家的尷尬：“知道的”V.“看到的、聽到的”，“聽到的”V“傳聞”
 5.5.8 13世紀后期傳聞規(guī)則在大陸世俗刑事審判中的功能轉變：
 “證人證言”代替“事實裁判”，“證人”代替“法官”——傳聞規(guī)
 則第三部曲的完成
 5.5.9
英國“證人代替法官”：知情陪審團與傳聞規(guī)則的雙軌制——一個附帶的考察
 5.5.10 小結：傳聞規(guī)則發(fā)展三部曲與證據(jù)法學的反思
 5.6 上訴制度：重審型上訴；當然上訴制度
 5.7 求助庭外專家與案卷移送制度(Aktenve endung)
第6章 16—17世紀清教決疑法、良心原則對英國憲政、刑事司法的影響]
 6.1 “血罪觀念”與死刑案件中陪審團制度傳統(tǒng)的形成：籠統(tǒng)判決之形式；無罪判決上訴制度的缺失
 6.1.1 具體判決V.籠統(tǒng)判決；事實問題V.法律問題
 6.1.2 無罪判決上訴制度的闕如
 6.2 英國國教、清教的決疑法與良心原則：陪審團轉型的神學背景
 6.2.1 英國國教Caroline神學中的良心和圣靈
 6.2.2 清教決疑法中的良心和圣靈
 6.3 英國決疑法和良心原則的特點及其對憲政、刑事訴訟、證據(jù)法的貢獻：基于和歐洲大陸天主教的比較
 6.3.1 良心的定義和功能
 6.3.2 避罪的路徑選擇及其影響：自由主義V.權威主義
 6.3.3 自己正確的良心V.他人錯誤的良心
 6.3.4 英國與歐洲大陸：“個人良心至上”v.“公共良心至上”
 6.3.5
英國“知悉事實”意義上的良心義務：服從知悉的事實真相還是服從(偽)證據(jù)
 6.3.6 英國與歐洲大陸：內在的個人良心V.外在的自然法
 6.3.7 英國“知悉上帝旨意”意義上的道德良心之義務：“服從上帝
 (個人良心)還是服從人(世俗權威、世俗法律)？”
 6.3.8
基督教良心的外在義務與世俗法律的合憲性推定：為了上帝而服從世俗法律
第7章 英國神學中的良心原則與17世紀陪審團角色的轉變：從“血罪責任
 承擔者”到“自由堡壘”——事實與法律的區(qū)分與融合，籠統(tǒng)判決與
 具體判決(I)
 7.1 “平等派”李爾本系列案件對陪審團的影響
 7.1.1 平等派的宗教背景：平等派的良心與抵制專制義務
 7.1.2
1649年前李爾本審判：反對議會審判，堅持陪審團審判事實問題、法官裁判法律問題
 7.1.3 1649年審判及其爭論
 7.1.4 1653年審判
 7.2 貴格教William Penn and Mead案件：
 良心與法律，法律問題與事實問題，籠統(tǒng)判決與具體判決
 7.2.1 驚心動魄的法庭審判：陪審團良心與不正義法律的博弈
 7.2.2 1670—1671年對Penn案件的爭議和辯論：法律問題
 V.事實問題；具體判決V.籠統(tǒng)判決；懲罰陪審員的正當性
 7.3 沃恩法官與布謝爾案件：偉大的法官與良心至上的陪審員
 7.4 1678—1688年輝格黨誹謗罪、叛國罪案
 7.4.1 Benjamin Harris案件與John Howles的The
Englishrna Right
 7.4.2 Francis Smith煽動性誹謗罪案與Hawles的The
Grand-Jury-Man's Oath and Office Explained
 7.4.3 1681年叛國罪審判及其爭議
 7.5 1688年七教士案：目的、惡意的事實歸屬
第8章 英國神學的良心原則與18世紀陪審團角色的轉變：從“血罪責任承
 擔者”到“自由堡壘”——事實與法律的區(qū)分與融合，籠統(tǒng)判決與具
 體判決，上訴制度的模式(II)
 8.1 1704—1752年：回歸17世紀司法傳統(tǒng)
 8.2 1752—1763年：William Owen案件及其爭議
 8.3 1763—1783年John wilkes和Junius系列案
 8.3.1 No.45 of The North Briton
 8.3.2 Junius系列案
 8.4 1783—1793年：William Shipley(St.Asaph)案
 與1792年Fox Llibel Act——塵埃落定
第9章 歷史的經(jīng)驗
 9.1 千年歷史的一個“悖論”：西方刑事訴訟兩張面孔的形成
 ——基于基督教良心的兩個“含義”
 9.2 憲政框架中的刑事訴訟及其使命：圣靈、良心與司法權
 9.3 罪與罪者的分離，關愛“迷途羔羊”
 9.4 現(xiàn)代哲學理性主義傳統(tǒng)與內部之眼的再造
 9.5 中世紀“正當程序”的三重維度與司法“整潔性”
 9.6 中西訴訟文化的比較：畫蛇添足的小結與寥寥數(shù)語
參考文獻
致謝

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