民法總論

內(nèi)容概要

民法總則為民法各編之冠，總匯民法共同適用之原理原則，非將民法各編融會(huì)貫通，難以識(shí)其原流與體系，而窺其全豹。關(guān)于總則部分，余曾著有《民法總則釋義》及《民法原論總則》二書，然以容簡(jiǎn)略，時(shí)遷事移，有待贈(zèng)補(bǔ)。遷臺(tái)后，摒棄一切，悉心著作，二十年來，已先后完成《債法總論》、《債法各論》、《物權(quán)法論》、《親屬法論》、《繼承法論》五大巨冊(cè)，約三百六十萬言。內(nèi)容既較豐富，資料亦屬新穎，上述兩書相形之下，已顯不相稱。為求完整，愛將民法總則一編，名為“民法總論”，更新面目，充實(shí)內(nèi)容，以期前后貫串，首尾呼應(yīng)。尤其以理度法，以法衡情，于總則之原則中求各編適用上之妥當(dāng)，于一般理論中求其與社會(huì)事實(shí)之切合，俾得識(shí)民法之真諦及其脈絡(luò)關(guān)連，以資綜合應(yīng)用，觸類旁通，使適用之途多端，不可拘于一隅。民法作者多始于總則，次及其他各編，著者反先債總、債各，而以次及于物權(quán)、親屬、繼承，最后始重寫總則，雖有異于常規(guī)，然其中亦不無一理，蓋以總則為各編之綱領(lǐng)，必須徹底了解各編之詳細(xì)內(nèi)容，而后能豁然貫通，調(diào)和綜合，于博中求約，繁中取簡(jiǎn)，以明其表里精粗，知其原委常變，方可領(lǐng)會(huì)其運(yùn)用之妙。實(shí)于演繹方法之中，兼寓有歸納之意。如將債法以后各編研讀以后，丙從頭細(xì)究總則，必可加深了解。本書系據(jù)上述關(guān)于總則兩書，大加增改，費(fèi)時(shí)三載，始底于成，計(jì)約六十萬言，雖盡量參照新著及最近學(xué)說判例，綜合比較，衡以立法原則，并鑒于世界趨勢(shì)而定取舍與立論，以期有一完整體系的民法著述，但以著者才疏學(xué)淺，舛謬之外，在所難免，尚祈斯學(xué)先達(dá)有以教之。然因此一書，使夙所殷望之“民法全書”得以如愿完成，亦著者之幸也。

書籍目錄

緒 論 第一章 法、私法與公法    一、法之意義    二、私法與公法 第二章 民法與民法法典    一、民法之意義    二、民法法典之編制 第三章 民法之法源    一、制定法    二、非制定法 第四章 民法法規(guī)之種類     一、固有法與繼受法    二、實(shí)體法與程序法    三、普通法與特別法    四、原則法與例外法    五、強(qiáng)行法與非強(qiáng)行法(任意法) 第五章 民法之效力    一、關(guān)于時(shí)之民法效力    二、關(guān)于人之民法效力(國(guó)際私法)    三、關(guān)于地之民法效力    四、關(guān)于事項(xiàng)之民法效力 第六章 民法上之權(quán)利義務(wù)  第一節(jié) 權(quán) 利    一、權(quán)利之本質(zhì)    二、民法上之權(quán)利    三、私權(quán)之分類    四、權(quán)利之并存    五、私權(quán)之行使  第二節(jié) 義 務(wù)    一、義務(wù)之觀念    二、義務(wù)與權(quán)利之關(guān)系    三、義務(wù)之主體    四、義務(wù)之履行    五、義務(wù)之種類  第三節(jié) 權(quán)利義務(wù)之指導(dǎo)原則    一、公共利益    二、社會(huì)秩序 第七章 民法學(xué)（民法之解釋）    一、民法學(xué)與民法之解釋    二、中華民族之任務(wù)    三、民法學(xué)之研究方法    四、民法之解釋 第八章 民法與其他法之關(guān)系    一、民法與民事特別法（商事法）    二、民法與其他特別法    三、民法與社會(huì)法 第九章 我民法立法之經(jīng)過 第十章 新民法之特色與立法精神本論（民法總則） 第一章 法則 第二章 權(quán)利主體 第三章 物 第四章 法律行為 第五章 期日及期間 第六章 消來時(shí)效 第七章 權(quán)利之行使附錄一 設(shè)問附錄二 參考書

章節(jié)摘錄

書摘                                    書        摘    1)擴(kuò)張解釋(extensive interpretation)。法之文句過狹，若拘泥于文句，則為不當(dāng)之規(guī)定，應(yīng)擴(kuò)張法文之意義，確定法則之真義。例如民法第918條第2項(xiàng)“典權(quán)人對(duì)于前項(xiàng)受讓人，仍有同一之權(quán)利”，本項(xiàng)雖未言及義務(wù)，但解釋上義務(wù)應(yīng)包括在內(nèi)。但擴(kuò)張解釋受有限制，某規(guī)定含有限定意義者，不得為擴(kuò)張解釋。例如民法第194條“不法侵害他人致死者，被害人之父母子女及配偶，雖非財(cái)產(chǎn)上之損害，亦得請(qǐng)求賠償相當(dāng)之金額”，此規(guī)定限于被害人之父母子女及配偶有此請(qǐng)求權(quán)，不得擴(kuò)張于其兄弟叔伯父而為解釋。    2)縮小解釋(restrictiVc interpretation)?；蚍Q限制的解釋(einschrankte Auslegung)，謂法律所定文義過廣，縮小其范圍而加以解釋也。例如民法規(guī)定限制行為能力人亦得為代理人(民法104條)，就文義解釋，得有法定代理與意定代理，就論理解釋，則此代理人專指意定代理而言。    3)反對(duì)解釋(argumentum a contrario，Umkehrschluss， contraryinterpretation)。以反對(duì)之法則，適用于反對(duì)事實(shí)之謂也。例如就兩個(gè)類似事項(xiàng)之一，設(shè)有規(guī)定，而就其他未有規(guī)定時(shí)，則后者對(duì)于前者可認(rèn)為生反對(duì)之結(jié)果，例如因被詐欺或脅迫意思表示之撤銷，而僅就被詐欺之撤銷，規(guī)定不得對(duì)抗善意第三人(民法92條2項(xiàng))，則應(yīng)反對(duì)解釋因脅迫撤銷，得對(duì)抗第三人。又例如民法第72條規(guī)定“法律行為，有背于公共秩序或善良風(fēng)俗者，無效”，其反面即不背于公共秩序或善良風(fēng)俗之法律行為，除另有其他原因外，應(yīng)為有效。    4)當(dāng)然解釋(argumentum a fortiori)。謂某事實(shí)較之法律所定者，更有適用該法規(guī)之理由之渭也。即唐律所謂舉重明輕，舉輕明重。例如公園禁止折花，其禁止伐木摘果，自不待言。禁止牛馬通行，則較牛馬更大之象，更不待論。然僅就外部份量觀察，不得即為當(dāng)然解釋，應(yīng)就法規(guī)目的以決定之    5)類推解釋(比附援引)  (Analogic，analogism)。法律未規(guī)定之事項(xiàng)，適用與之類似事項(xiàng)之法規(guī)謂之類推解釋。類推解釋，與擴(kuò)張解釋雖相類似，然二者異其性質(zhì)。擴(kuò)張解釋超過法律文字之意義。而類推解釋則超過法律之意義。關(guān)于類推之性質(zhì)，學(xué)說上有不同見解。有謂為新立法，有謂類推根據(jù)既存之法律，應(yīng)屬于法律之解釋，然類推為對(duì)于具體事件之原則適用，而非新原則之創(chuàng)設(shè)，類推超過法規(guī)之意義，亦難謂為解釋，惟可求之于法理。類推解釋有(1)法條類推(Gesetzesanalogie)，謂由一法則，推出將不重要的條件除去，使其基本觀念更為純粹，而適用于陸就不重要而無傷于原則之點(diǎn)，與法律有異之事項(xiàng)，例如由民法第18條類推法人名稱之保護(hù)。(2)法規(guī)的類推(Rechtsanalogie)，謂由多數(shù)法律規(guī)定，歸納抽出一般原則，而適用于未有規(guī)定之事項(xiàng)。例如依民法第18條、第962條、第767條、第795條推出一般不作為請(qǐng)求權(quán)，依民法第489條、第686條第3項(xiàng)，推出在繼續(xù)債務(wù)關(guān)系因重大事由之終止。

媒體關(guān)注與評(píng)論

總序總          序    二十世紀(jì)是中華文化經(jīng)受空前巨大、深刻、劇烈變革的偉大世紀(jì)。在百年巨變的烈火中，包括法制文明在內(nèi)的新的中華文明，如“火鳳凰”一般獲得新生。    大體上講，二十世紀(jì)是中國(guó)法制現(xiàn)代化的世紀(jì)。這一個(gè)世紀(jì)的歷程，不僅僅是移植新法、開啟民智、會(huì)通中西的法制變革的歷程，更是整個(gè)中華文明走出傳統(tǒng)的困局、與世界接軌并獲得新生的歷程。百年曲折坎坷，百年是非成敗、得失利弊，值此新舊世紀(jì)交替之際，亟待認(rèn)真而深刻的反省。這一反省，不僅有助于當(dāng)代中國(guó)法制建設(shè)的深入，亦有助于推進(jìn)新世紀(jì)中國(guó)民主與法治社會(huì)的形成。這一反省，是一項(xiàng)跨世紀(jì)的偉大工程。作為這一工程的起始或基礎(chǔ)，我們應(yīng)全面系統(tǒng)地檢視、總結(jié)二十世紀(jì)中華法學(xué)全部學(xué)術(shù)成就，并試圖作初步點(diǎn)評(píng)。為此，我們特鄭重推出“二十世紀(jì)中華法學(xué)文叢”。    1898年，光緒皇帝接受康有為、梁?jiǎn)⒊热私ㄗh，實(shí)行“新正”。中國(guó)法制現(xiàn)代化的事業(yè)于此開始萌動(dòng)，但旋即夭折。四年之后，在內(nèi)外劇變的巨大壓力下，這一事業(yè)再次啟動(dòng)。1902年，清廷命沈家本、伍廷芳為修訂法律大臣，設(shè)修訂法律館，開始翻譯歐美各國(guó)法律并擬訂中國(guó)之刑律、民商律、訴訟律、審判編制法等新型法律。這一年，應(yīng)視為中國(guó)法制現(xiàn)代化的正式開始。自此，中國(guó)法律傳統(tǒng)開始發(fā)生脫胎換骨的變化：以五刑、十惡、八議、官當(dāng)、刑訊、尊卑良賤有別、行政司法合一為主要特征且“民刑不公，諸法合體”的中國(guó)法律傳統(tǒng)，在極短時(shí)間內(nèi)倉(cāng)促退出歷史舞臺(tái)，取而代之的是一個(gè)又一個(gè)令國(guó)人頗感生疏的新式法律體系和法律運(yùn)作機(jī)制。不寧惟是，一套又一套從前被認(rèn)為“大逆不道”、“不合國(guó)情”的法律觀念——“民主”、“自由”、“平等”、“法治”、“契約自由、“無罪推定”、“制約權(quán)力”、“權(quán)利神圣”等等，隨著新型法律制度的推行一起被帶給了人民，使人民的心靈深處漸漸發(fā)生革命。與此同時(shí)，近代意義上的中華法學(xué)，亦與“溝通中西法制”的偉大事業(yè)相伴而生，漸至發(fā)達(dá)。出洋學(xué)習(xí)歐美日本法律成為學(xué)子之時(shí)尚，法政學(xué)堂如雨后春筍，法政期刊雜志百家爭(zhēng)鳴，法學(xué)著譯如火如茶，法學(xué)成為中國(guó)之“顯學(xué)”。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，僅本世紀(jì)上半葉，全國(guó)各出版機(jī)構(gòu)出版發(fā)行的法律和法學(xué)著譯及資料，多達(dá)6000余種，總印行數(shù)多達(dá)數(shù)百萬冊(cè)。本世紀(jì)下半期，“法律虛無主義”一度盛行，為患幾近30余年，中國(guó)法律和法學(xué)一派凋零。70年代末以后，國(guó)人痛定思痛，重新覺醒，中國(guó)又回到法制現(xiàn)代化的正軌，法律和法學(xué)重新興旺和昌盛，法學(xué)著譯出版再次空前繁榮。據(jù)估計(jì)，1978年至今，我國(guó)法學(xué)著譯資料的出版多達(dá)萬種，總印數(shù)可能在千萬冊(cè)以上。這期間，不惟基本完成了前人未竟的法制和法學(xué)現(xiàn)代化事業(yè)，亦開始了向法制和法學(xué)更高的境界的邁進(jìn)?！?/pre>






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