強制執(zhí)行熱點問題新釋新答

前言

民事執(zhí)行是執(zhí)行機關(guān)根據(jù)國家民事執(zhí)行法律所規(guī)定的程序，以國家強制力為后盾，實現(xiàn)生效法律文書確定的民事權(quán)利義務(wù)的活動。在義務(wù)人不自覺履行生效法律文書確定的義務(wù)的情況下，民事執(zhí)行迫使義務(wù)人履行義務(wù)，使權(quán)利人的權(quán)利從一種期待變?yōu)楝F(xiàn)實，有利于維護當事人的權(quán)利，有利于維護市場交易秩序，也有利于維護法制的統(tǒng)一和權(quán)威。同時，民事執(zhí)行制度通過強制性地要求被執(zhí)行人支付遲延履行金和遲延履行期間的雙倍利息以及對被執(zhí)行人和協(xié)助執(zhí)行人拒不執(zhí)行或拒不協(xié)助執(zhí)行的強制措施，起到了制裁藐視法律者的作用，也教育、引導人們誠實守信、遵紀守法。我國雖然沒有專門的民事強制執(zhí)行法，但是以《民事訴訟法》執(zhí)行篇為基礎(chǔ)框架，以最高人民法院的一系列司法解釋為主要內(nèi)容的民事執(zhí)行制度已經(jīng)形成，并漸趨完備。其中，《民事訴訟法》2007年修改，增設(shè)了執(zhí)行異議、變更執(zhí)行法院、執(zhí)行財產(chǎn)調(diào)查、執(zhí)行威懾機制等規(guī)定，修改了強制執(zhí)行措施、執(zhí)行管轄、案外人異議、申請執(zhí)行期限、執(zhí)行通知等制度，在一定程度上進一步完善了我國民事執(zhí)行法律制度。當前，民事執(zhí)行制度的深入研究仍然具有重要的現(xiàn)實意義。就執(zhí)行立法而言，今年啟動的民事訴訟法全面修改亟待學術(shù)界和實務(wù)界提供系統(tǒng)的理論論證；就執(zhí)行改革而言，執(zhí)行體制和工作機制改革的進一步深化，也需要更為成熟的理論指導和理論支持；就執(zhí)行實務(wù)而言，執(zhí)行工作中出現(xiàn)的大量新問題、新情況，需要通過新的理論探索轉(zhuǎn)化為新的制度和規(guī)則，執(zhí)行實踐中積累的寶貴經(jīng)驗，也有待通過深入、系統(tǒng)的理論研究進行整理和歸納，如各地法院出臺了執(zhí)行流程管理、執(zhí)行聯(lián)絡(luò)員、人民陪審員參與執(zhí)行、司法警察參與執(zhí)行、審計執(zhí)行、爆光執(zhí)行、再執(zhí)行憑證、執(zhí)行救助等一系列新舉措還有待進一步探討。

內(nèi)容概要

　　《強制執(zhí)行熱點問題新釋新答》是以現(xiàn)行執(zhí)行法律規(guī)范特別是最新司法解釋為依據(jù)，以經(jīng)過多年實踐檢驗的執(zhí)行理論為基礎(chǔ)，分16章51個方面898個具體問題，按照全面系統(tǒng)的要求，對執(zhí)行法律適用體系進行了新的構(gòu)建?！　膱?zhí)行工作改革的要求出發(fā)，結(jié)合各地法院執(zhí)行工作中行之有效的經(jīng)驗，對執(zhí)行實務(wù)中出現(xiàn)的大量新情況新問題進行了與時俱進的新釋新答。

作者簡介

江必新，男，1956年生，湖北枝江人?，F(xiàn)任最高人民法院黨組成員、副院長、審判委員會委員。西南政法大學法學學士、碩士，北京大學憲法與行政法學博士。歷任最高人民法院行政審判庭庭長，中共重慶市委政法委副書記，最高人民法院黨組成員、副院長、審判委員會委員，湖南省高級人民法院黨組書記、院長等。代表性專著有《行政法制的基本類型》，《中國法文化的淵源與流變》等十余部：合著《行政訴訟法理論與實務(wù)》、《國家賠償問題研究》等四十余部；參與編寫教材《行政法學教程》、《行政訴訟法學》等二十余部：并在《中國法學》等核心刊物上發(fā)表論文百余篇。1999年被中國法學會評為“全國十大杰出中青年法學家”；2009年被評為首批“當代中國法學名家”。主要社會兼職中國法學會行政法學研究會副會長、中國法學會審判理論研究會副會長、中國行為法學會副會長、WTO研究會常務(wù)理事。先后被聘為中國政法大學，中南大學等大學兼職教授、博士生導師。

書籍目錄

第一章 執(zhí)行機構(gòu)及其職責一、執(zhí)行與執(zhí)行法什么是執(zhí)行?執(zhí)行與履行有何不同?強制執(zhí)行程序有何意義?執(zhí)行程序與審判程序之間的關(guān)系如何?我國有強制執(zhí)行法嗎?人民法院進行強制執(zhí)行時應(yīng)當遵循哪些原則?人民法院強制執(zhí)行運用的主要法律依據(jù)有哪些?2007年10月28日民事訴訟法對執(zhí)行程序作了哪些修改?二、執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行工作由人民法院的哪個機構(gòu)負責?執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行哪些法律文書?基層人民法院執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行哪些案件?中級人民法院執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行哪些案件?高級人民法院執(zhí)行機構(gòu)負責執(zhí)行哪些案件?高級人民法院如何統(tǒng)一管理執(zhí)行工作?最高人民法院執(zhí)行機構(gòu)的職權(quán)有哪些?執(zhí)行機構(gòu)能夠行使裁判權(quán)嗎?執(zhí)行機構(gòu)內(nèi)部權(quán)限如何分工?民事、行政案件的財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行裁定，由哪個機構(gòu)負責執(zhí)行?人民法庭審結(jié)的案件由誰來執(zhí)行?執(zhí)行程序中的哪些重大事項需由執(zhí)行員合議，并報經(jīng)院長批準?執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當配置哪些基本設(shè)備?三、執(zhí)行人員及其回避執(zhí)行人員執(zhí)行公務(wù)時，是否必須出示工作證和執(zhí)行公務(wù)證?司法實踐中，執(zhí)行人員執(zhí)行公務(wù)時，是否必須著裝?司法警察能否參加執(zhí)行?什么是回避?執(zhí)行人員是否適用回避?執(zhí)行人員具有哪些情形時，應(yīng)當回避?司法實踐中，回避的方式有哪些?執(zhí)行程序中，當事人如何申請回避?當事人‘申請回避后，被申請回避的人員是否應(yīng)當停止參與本案工作?執(zhí)行實踐中，回避由誰決定?人民法院應(yīng)當在多長時間內(nèi)作出回避決定?當事人對回避決定不服，能否申請復(fù)議?第二章 執(zhí)行管轄人民法院的生效民事判決、裁定書、調(diào)解書由哪個法院執(zhí)行?人民法院刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由哪個法院執(zhí)行?人民法院的行政裁判文書由哪個法院執(zhí)行?行政機關(guān)的具體行政行為由哪個法院執(zhí)行?國內(nèi)仲裁裁決和公證債權(quán)文書由哪個法院執(zhí)行?如何理解被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地?什么是仲裁中的財產(chǎn)保全?仲裁過程中的財產(chǎn)保全由哪個法院執(zhí)行?仲裁中的財產(chǎn)保全裁定由審判庭還是執(zhí)行機構(gòu)執(zhí)行?訴前保全由哪個機構(gòu)執(zhí)行?仲裁裁決的執(zhí)行法院和財產(chǎn)保全法院不一致時，如何處理?人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)受理的申請執(zhí)行仲裁裁決的案件不屬本院管轄，應(yīng)如何處理?當事人申請執(zhí)行海事仲裁裁決的，向何地法院提出?什么是仲裁中的證據(jù)保全?仲裁中的證據(jù)保全由哪個法院執(zhí)行?如何區(qū)分涉外仲裁與國內(nèi)仲裁?專利管理機關(guān)依法作出的處理和處罰決定由哪個法院執(zhí)行?國務(wù)院各部門、各省、自治區(qū)、直轄市政府和海關(guān)的處理和處罰決定由哪個法院執(zhí)行?兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的，當事人如何申請執(zhí)行?當事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的，由哪個法院管轄?法院受理執(zhí)行申請后，當事人對管轄權(quán)有異議怎么辦?。j人民法院之間因執(zhí)行管轄權(quán)發(fā)生爭議的，應(yīng)如何解決?執(zhí)行法院是否可以將案件報請上級人民法院執(zhí)行?申請執(zhí)行人什么情況下可向法院申請變更執(zhí)行法院?法院對變更執(zhí)行法院的申請應(yīng)如何處理?受案法院立案后發(fā)現(xiàn)本院沒有執(zhí)行管轄權(quán)的，應(yīng)如何處理?有管轄權(quán)的人民法院因特殊原因不能行使管轄權(quán)時應(yīng)如何處理?上級法院什么情況下指定管轄?什么情況下上級法院提級執(zhí)行?第三章 執(zhí)行的申請和移送一、執(zhí)行申請、移送及其受理那些案件由當事人申請執(zhí)行?那些案件由審判庭移送執(zhí)行?人民法院受理執(zhí)行案件應(yīng)當具備什么條件?準有權(quán)申請執(zhí)行?受讓債權(quán)的人是否可以申請執(zhí)行?執(zhí)行程序中，申請執(zhí)行人可以委托代理人嗎?被執(zhí)行人是否可以委托代理人?哪些人可以作委托代理人?委托代理人的代理權(quán)限如何確定?申請執(zhí)行應(yīng)在何期限內(nèi)提出?當事人申請執(zhí)行的期間有多長?如何計算申請執(zhí)行時效?什么情況下申請執(zhí)行?什么情況下認定為當事人一方提出履行要求，產(chǎn)生申請執(zhí)行時效中斷的效力?申請執(zhí)行時效中斷的法律后果是什么?什么是申請執(zhí)行時效期間的中止?什么情況下申請執(zhí)行時效期間中止?超過申請執(zhí)行時效申請執(zhí)行的法律后果是什么?申請執(zhí)行，應(yīng)向人民法院提交哪些文件和證件?如何書寫申請執(zhí)行書?由執(zhí)行機構(gòu)負責的執(zhí)行案件由誰受理?人民法院受理執(zhí)行申請應(yīng)審查哪些內(nèi)容?人民法院對執(zhí)行案件立案的基本程序是怎樣的?二、執(zhí)行標的哪些財產(chǎn)可以執(zhí)行?對使館的館舍、設(shè)備及館內(nèi)其他財產(chǎn)可否采取執(zhí)行措施?外交代表的有哪些行為不受管轄豁免?哪些人員享有在中國過境或逗留期間所必需的豁免和不受侵犯?如何理解執(zhí)行標的明確?三、支付令的申請執(zhí)行申請支付令應(yīng)具備什么條件?生效的支付令由哪個法院執(zhí)行?人民法院受理支付令執(zhí)行申請后應(yīng)審查哪些內(nèi)容?四、人民法院裁判文書的申請執(zhí)行人民法院的哪些判決裁定是生效的判決、裁定?調(diào)解書是否可以申請執(zhí)行?如何計算法律文書的生效時間?民事制裁決定能否由人民法院執(zhí)行?申請執(zhí)行人民法院的生效行政裁判，應(yīng)當具備什么條件?刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書能否成為執(zhí)行依據(jù)?哪些刑事附帶民事裁定可以成為執(zhí)行依據(jù)?刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，是由當事人申請執(zhí)行，還是移送執(zhí)行?刑事附帶民事執(zhí)行中的被執(zhí)行人有哪些?刑事判決中的財產(chǎn)刑如何立案執(zhí)行?刑事財產(chǎn)刑的執(zhí)行過程中出現(xiàn)何種情況中止執(zhí)行?刑事財產(chǎn)刑的執(zhí)行過程中出現(xiàn)何種情況時，終結(jié)執(zhí)行?罰金刑如何執(zhí)行?沒收財產(chǎn)刑如何執(zhí)行?對判處財產(chǎn)刑的犯罪分子或附帶民事訴訟裁判有執(zhí)行財產(chǎn)內(nèi)容的被告人，能否委托執(zhí)行?五、具體行政行為的申請執(zhí)行哪些行政處理和處罰決定由人民法院執(zhí)行?申請人民法院執(zhí)行具體行政行為應(yīng)當具備什么條件?行政機關(guān)申請執(zhí)行具體行政行為案件由哪個機構(gòu)審查和執(zhí)行?人民法院對行政執(zhí)行案件的申請如何進行審查?對具體行政行為的執(zhí)行過程中，當事人對具體行政行為起訴的，執(zhí)行是否應(yīng)當中止或終止?對具體行政行為停止執(zhí)行的法定情形有哪些?……第四章 執(zhí)行前的準備和對被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況的查明第五章 金錢給付的執(zhí)行第六章 交付財產(chǎn)和完成行為的執(zhí)行第七章 被執(zhí)行人到期債權(quán)的執(zhí)行第八章 執(zhí)行救濟第九章 被執(zhí)行主體的變更和追加第十章 執(zhí)行擔保和執(zhí)行和解第十一章 多個債權(quán)人對一個債務(wù)人申請執(zhí)行和參與分配第十二章 對妨害執(zhí)行行為的強制措施的適用第十三章 執(zhí)行的中止、終結(jié)、結(jié)案和執(zhí)行回轉(zhuǎn)第十四章 委托執(zhí)行、協(xié)助執(zhí)行和執(zhí)行爭議的協(xié)調(diào)第十五章 執(zhí)行監(jiān)督第十六章 附則常用執(zhí)行法律及司法解釋后記

章節(jié)摘錄

保障債權(quán)人的合法權(quán)益是執(zhí)行的出發(fā)點和中心環(huán)節(jié)。執(zhí)行程序的諸多規(guī)定都是以保障債權(quán)人的合法權(quán)益為其宗旨的。具體如，關(guān)于被執(zhí)行人不履行執(zhí)行和解協(xié)議效力的規(guī)定，關(guān)于執(zhí)行擔保情形下被執(zhí)行人逾期不履行的處理的規(guī)定，關(guān)于執(zhí)行承擔的規(guī)定，關(guān)于各種執(zhí)行措施的規(guī)定等。此外，民訟法還規(guī)定了對拒不履行、阻礙或妨害執(zhí)行、拒不依法協(xié)助執(zhí)行的各種行為的強制措施，并明確規(guī)定，對上述行為構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任，這也指向?qū)鶛?quán)人合法權(quán)益的保障。兼顧被執(zhí)行人的合法權(quán)益主要體現(xiàn)在：（1）執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)不得超出生效法律文書所確定的范圍；（2）被執(zhí)行人可通過與對方達成和解協(xié)議或提供擔保來減少或延緩其履行義務(wù)；（3）采取執(zhí)行措施時要保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費用和生活必需品、被執(zhí)行企業(yè)維持其正常生產(chǎn)的設(shè)備與廠房、被執(zhí)行國家機關(guān)進行正常活動所必不可少的流動資金等；（4）采取特定執(zhí)行措施如查封、扣押、強制遷出房屋或者強制退出土地的，應(yīng)當通知被執(zhí)行人或者他的同住成年家屬到場，以免損害被執(zhí)行人的合法權(quán)益；（5）拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)，要依照有關(guān)規(guī)定進行，而不得賤價出售。保護當事人合法權(quán)益的原則還意味著既要保護本地當事人的合法權(quán)益，也要保護外地當事人的合法權(quán)益；既要保護企業(yè)和法人作為當事人的合法權(quán)益，也要保護公民作為當事人的合法權(quán)益；既要保護國有企業(yè)作為當事人的合法權(quán)益，也要保護其他企業(yè)作為當事人的合法權(quán)益。這就要求人民法院在執(zhí)行實踐中克服地方保護主義和其他對當事人不平等的不規(guī)范做法。4.強制與說服教育相結(jié)合的原則強制與說服教育相結(jié)合原則是指人民法院在執(zhí)行中既要采取強制手段，又要對當事人做好思想教育工作以促使其自動履行，并且只有在說服教育無效的情況下，才能依法采取強制執(zhí)行措施。強制是執(zhí)行的根本特點，這是由執(zhí)行本身所決定的。執(zhí)行是人民法院運用國家強制力量強制實現(xiàn)生效法律文書的活動。強制是完成執(zhí)行的根本保證，無強制則無執(zhí)行，執(zhí)行自始至終體現(xiàn)了國家強制力的嚴肅性和權(quán)威性。要言之，執(zhí)行的強制性即來源于執(zhí)行所動用的國家強制力量。但同時，實踐中義務(wù)人不履行生效法律文書的原因是多種多樣的，有的屬于存在實際困難而沒有履行能力，有的屬于法律觀念淡薄而推托或者拒絕履行，有的屬于法律文書失當導致當事人不服并因而不履行，通過說服教育便于人民法院的執(zhí)行人員了解被執(zhí)行人拒不履行義務(wù)的原因和問題所在，并緩解被執(zhí)行人的對立情緒，避免矛盾激化，促使被執(zhí)行人自覺履行義務(wù)。同時，通過教育促使被執(zhí)行人自動履行較之通過采取執(zhí)行措施強制執(zhí)行更為經(jīng)濟，它既能使權(quán)利人盡快實現(xiàn)其權(quán)利。又能使被執(zhí)行人避免不必要的損失。因此，說服教育也是執(zhí)行中不可缺少的內(nèi)容。強制和說服教育相結(jié)合原則主要表現(xiàn)在：對需要執(zhí)行的生效法律文書，執(zhí)行人員應(yīng)首先對被執(zhí)行人進行說服教育，也即講道理、明利害，進行法制教育。

后記

民事執(zhí)行法是規(guī)范執(zhí)行機構(gòu)的組織及其運用強制力實施執(zhí)行行為的程序規(guī)范的總和，包括執(zhí)行法院的組織、權(quán)限，執(zhí)行當事人的能力、資格，執(zhí)行行為的程序、要件等內(nèi)容。在我國法律體系上，執(zhí)行屬于民事訴訟中的一編，并未獨立出來，但這并不妨礙對民事執(zhí)行法律制度的專門探討和研究。民事執(zhí)行工作關(guān)系到生效法律文書的貫徹落實，是維護法制權(quán)威、保護人民利益的重要一環(huán)，一直受到黨和國家的高度關(guān)注。目前，“執(zhí)行難”仍然是困繞我國司法工作的一大難題。認真學習執(zhí)行法律規(guī)范性文件的精神，規(guī)范執(zhí)行行為，積極推進人民法院執(zhí)行體制和工作機制的改革，無疑是保障當事人實現(xiàn)訴訟利益，解決“執(zhí)行難”的措施之一。為此，我們組織編寫了這套《民事執(zhí)行法律理論與實務(wù)叢書》。參加書籍編寫工作的，除主編、副主編之外，還有：袁銘武、蔡傳俊、魏先俊、李華金、王明全、李產(chǎn)芝、陳義潔、萬自民、楊蘇龍、朱世明、徐正賢、陳知漢、魯祖沛、夏德群、陳澤成等。

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