不真正不作為犯研究

出版時(shí)間:2008-6  出版社:中國(guó)人民公安大學(xué)出版社  作者:李金明  頁(yè)數(shù):339  
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內(nèi)容概要

本書除導(dǎo)言之外,共分六章。    第一章:不真正不作為犯的基礎(chǔ)觀念。首先,從刑法規(guī)范的立場(chǎng),分析了不作為的行為性。作為違反了刑法的禁止性規(guī)范,不作為違反了刑法的命令性規(guī)范,所以,不作為與作為一樣,都屬于違反刑法規(guī)范的行為。其次,從形式與實(shí)質(zhì)相結(jié)合的角度,提出了區(qū)分作為與不作為的新標(biāo)準(zhǔn),即:作為是違反禁止性規(guī)范,升高法益危險(xiǎn)或使法益惡化的行為;不作為是違反命令性規(guī)范,既未升高也未降低法益危險(xiǎn),或者說(shuō),既未使法益惡化也未使法益好轉(zhuǎn)的行為。最后,對(duì)不真正不作為犯的概念進(jìn)行了重新定義。筆者認(rèn)為,不真正不作為犯,是指依照刑法規(guī)定,負(fù)有防止犯罪結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人,能夠履行義務(wù)而不履行,從而與作為方式構(gòu)成同一種犯罪的不作為犯罪。    第二章:不真正不作為犯的立法及學(xué)說(shuō)發(fā)展史。首先,對(duì)世界各主要國(guó)家關(guān)于不真正不作為犯的立法史作了簡(jiǎn)要介紹,包括古代國(guó)家的立法、大陸法系國(guó)家與英美法系國(guó)家的立法以及當(dāng)代中國(guó)的立法概況。其次,介紹了不真正不作為犯的理論簡(jiǎn)史,包括舊法義務(wù)說(shuō)、因果關(guān)系說(shuō)、違法性說(shuō)、保證人說(shuō)以及當(dāng)前的理論動(dòng)態(tài)。    第三章:不真正不作為犯的因果關(guān)系。首先,介紹國(guó)內(nèi)外關(guān)于不作為因果關(guān)系的各種學(xué)說(shuō);其次,對(duì)之進(jìn)行了評(píng)析和論證;最后,提倡以條件說(shuō)為標(biāo)準(zhǔn),判斷不真正不作為犯的因果關(guān)系,即如果義務(wù)人履行了作為義務(wù),就可能防止結(jié)果發(fā)生,不作為與結(jié)果之間就具有因果關(guān)系;反之,則沒有。    第四章:不真正不作為犯的作為義務(wù)。首先,對(duì)作為義務(wù)的概念進(jìn)行了界定。筆者認(rèn)為,作為義務(wù)是指根據(jù)刑法的規(guī)定,行為人所負(fù)有的實(shí)施特定積極行為以防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。其次,詳細(xì)地介紹并評(píng)析了國(guó)內(nèi)外關(guān)于作為義務(wù)來(lái)源的各種形式的理論與實(shí)質(zhì)的理論。最后,提出了本書的見解,認(rèn)為對(duì)作為義務(wù)的來(lái)源應(yīng)分別從形式的側(cè)面與實(shí)質(zhì)的側(cè)面兩個(gè)方面進(jìn)行探討。從形式的側(cè)面而言,作為義務(wù)的產(chǎn)生必須具備刑法的規(guī)范依據(jù)和事實(shí)依據(jù)兩個(gè)條件;從實(shí)質(zhì)的側(cè)面而言,作為義務(wù)則根源于對(duì)法益的社會(huì)功能關(guān)系,即作為義務(wù)產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)根據(jù)在于:在特定的社會(huì)中,為人們所普遍認(rèn)可的,為保護(hù)法益而存在的社會(huì)關(guān)系(或地位),就其關(guān)系或地位自身的目的、性質(zhì)而言,含有防止危害結(jié)果發(fā)生的內(nèi)容。    第五章:不真正不作為犯的等價(jià)性。首先,論述了等價(jià)性問題的緣起。不作為與作為在存在結(jié)構(gòu)、規(guī)范結(jié)構(gòu)方面各不相同,但是,為什么卻可以在同一犯罪構(gòu)成下得到同等評(píng)價(jià)?由此提出了不真正不作為犯與作為犯的等價(jià)性問題。其次,從規(guī)范的立場(chǎng)論證了不作為與作為等價(jià)的可能性。最后,對(duì)等價(jià)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了探討,提出判斷不真正不作為犯與作為犯等價(jià)性的標(biāo)準(zhǔn)包括客觀標(biāo)準(zhǔn)和主觀標(biāo)準(zhǔn)。客觀標(biāo)準(zhǔn)是:(1)犯罪構(gòu)成要件的特別行為要素;(2)法益面臨現(xiàn)實(shí)的威脅;(3)義務(wù)人對(duì)法益侵害處于排他的支配地位;(4)有防止危害結(jié)果發(fā)生的可能。主觀標(biāo)準(zhǔn)是:故意,或者過失。    第六章:罪刑法定原則與不真正不作為犯。首先,論述了罪刑法定原則的含義與內(nèi)容,指出罪刑法定原則經(jīng)歷了從絕對(duì)的、嚴(yán)格的罪刑法定原則到相對(duì)的、靈活的罪刑法定原則的演變過程。其次,探討了處罰不真正不作為犯是否違反罪刑法定原則,認(rèn)為從我國(guó)目前的刑法規(guī)定來(lái)看,處罰不真正不作為犯違背了罪刑法定原則的明確性要求。最后,提出了立法論證與建議,建議在總則中對(duì)不真正不作為犯作出如下規(guī)定:    第X條  根據(jù)本人的社會(huì)地位負(fù)有防止犯罪結(jié)果發(fā)生義務(wù)的人,不履行該義務(wù),且其不作為與作為實(shí)現(xiàn)的犯罪構(gòu)成等價(jià)的,依照本法處罰。    不作為與作為實(shí)現(xiàn)的犯罪構(gòu)成是否等價(jià),取決于下列因素:(1)犯罪構(gòu)成要件的特別行為要素;(2)法益面臨現(xiàn)實(shí)的威脅;(3)義務(wù)人對(duì)法益侵害處于排他的支配地位;(4)有防止危害結(jié)果發(fā)生的可能;(5)故意或者過失。    對(duì)不作為犯罪可以從輕或者減輕處罰。    關(guān)鍵詞:不真正不作為犯  因果關(guān)系  作為義務(wù)  等價(jià)性  罪刑法定原則

作者簡(jiǎn)介

李金明,男,漢族,河南省靈寶市人,中國(guó)政法大學(xué)刑法學(xué)博士。
曾在檢察機(jī)關(guān)工作,三次榮立三等功。被河南省人民檢察院授予省級(jí)優(yōu)秀檢察官榮譽(yù)稱號(hào)。現(xiàn)在北京理工大學(xué)人文學(xué)院法律系任教,從事刑法學(xué)教學(xué)、科研工作。公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文10余篇,出版?zhèn)€人著作2部,參與課題研究3項(xiàng)(其中部級(jí)項(xiàng)目1項(xiàng))。

書籍目錄

導(dǎo)言  一、研究的動(dòng)機(jī)  二、研究的現(xiàn)狀與本書的任務(wù)  三、研究的方法第一章 不真正不作為犯的基礎(chǔ)觀念  第一節(jié) 不作為的行為性    一、傳統(tǒng)的行為理論與不作為的行為性    二、立場(chǎng)的轉(zhuǎn)換:規(guī)范行為論的提出與不作為的行為性    三、規(guī)范行為論的具體展開  第二節(jié) 作為與不作為的區(qū)分    一、區(qū)分作為與不作為的主要學(xué)說(shuō)    二、對(duì)以往學(xué)說(shuō)的評(píng)價(jià)    三、作為與不作為的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):形式與實(shí)質(zhì)相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)    四、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)際運(yùn)用——評(píng)析所謂“雙重行為”、“作為與不作為的結(jié)合與競(jìng)合”理論  第三節(jié) 不真正不作為犯的概念    一、不真正不作為犯的名稱    二、不真正不作為犯的定義第二章 不真正不作為犯的立法及學(xué)說(shuō)發(fā)展史  第一節(jié) 世界各主要國(guó)家關(guān)于不真正不作為犯的立法史    一、古代國(guó)家的立法    二、大陸法系國(guó)家的立法概況    三、英美法系國(guó)家的立法概況    四、當(dāng)代中國(guó)的立法概況  第二節(jié) 不真正不作為犯理論簡(jiǎn)史    一、舊法義務(wù)說(shuō)    二、因果關(guān)系說(shuō)    三、違法性說(shuō)    四、保證人說(shuō)    五、當(dāng)前的理論動(dòng)態(tài)第三章 不真正不作為犯的因果關(guān)系  第一節(jié) 學(xué)說(shuō)概覽    一、國(guó)外學(xué)說(shuō)    二、國(guó)內(nèi)學(xué)說(shuō)  第二節(jié) 論證與評(píng)析    一、評(píng)價(jià)學(xué)說(shuō)的主要標(biāo)準(zhǔn)    二、對(duì)各主要學(xué)說(shuō)的評(píng)析  第三節(jié) 判斷標(biāo)準(zhǔn)及其具體運(yùn)用    一、因果關(guān)系的認(rèn)定理論    二、條件說(shuō)的提倡    三、條件說(shuō)在不真正不作為犯因果關(guān)系判斷中的運(yùn)用第四章 不真正不作為犯的作為義務(wù)  第一節(jié) 作為義務(wù)的概念    一、義務(wù)的概念    二、作為義務(wù)的概念  第二節(jié) 作為義務(wù)的來(lái)源(一):形式的理論    一、形式的作為義務(wù)說(shuō)概述    二、法律義務(wù)    三、合同行為產(chǎn)生的作為義務(wù)      四、自愿接受引起的作為義務(wù)    五、先行行為引起的作為義務(wù)  第三節(jié) 作為義務(wù)的來(lái)源(二):實(shí)質(zhì)的理論    一、德國(guó)的實(shí)質(zhì)化運(yùn)動(dòng)    二、日本的實(shí)質(zhì)理論    三、中國(guó)的實(shí)質(zhì)理論  第四節(jié) 本書的見解    一、作為義務(wù)來(lái)源的形式側(cè)面:規(guī)范(刑法)依據(jù)與事實(shí)依據(jù)    二、作為義務(wù)來(lái)源的實(shí)質(zhì)側(cè)面:對(duì)法益的社會(huì)功能關(guān)系第五章 不真正不作為犯的等價(jià)性   第一節(jié) 等價(jià)性問題的提出     一、存在結(jié)構(gòu)     二、規(guī)范結(jié)構(gòu)     三、價(jià)值結(jié)構(gòu)   第二節(jié) 不作為與作為等價(jià)的可能性     一、否定論     二、肯定論     三、本書的立場(chǎng):肯定論   第三節(jié) 等價(jià)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)     一、作為義務(wù)判斷標(biāo)準(zhǔn)     二、作為可能性判斷標(biāo)準(zhǔn)     三、綜合性判斷標(biāo)準(zhǔn)     四、“構(gòu)成要件等價(jià)性”判斷標(biāo)準(zhǔn)     五、主觀方面的判斷標(biāo)準(zhǔn)     六、本書的見解第六章 罪刑法定原則與不真正不作為犯   第一節(jié) 罪刑法定原則     一、罪刑法定原則的產(chǎn)生與演變     二、關(guān)于禁止類推解釋     三、關(guān)于構(gòu)成要件的明確性   第二節(jié) 處罰不真正不作為犯是否違反罪刑法定原則     一、違反說(shuō)     二、不違反說(shuō)     三、本書的見解   第三節(jié) 立法論證與建議     一、立法的形式     二、立法的內(nèi)容主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

  第一章 不真正不作為犯的基礎(chǔ)觀念  第一節(jié) 不作為的行為性  從邏輯上講,要明確不真正不作為犯的概念,必須先明確不作為犯的概念,而要明確不作為犯的概念,則以明確不作為的概念及其行為性為前提?! 》缸锸侨说男袨?,“無(wú)行為則無(wú)犯罪”已成為中外刑法牢不可破的基本理念。所以,要確定不作為可否構(gòu)成犯罪,必須首先確定不作為是否具備行為的屬性,不具有行為性的事物當(dāng)然不可能構(gòu)成犯罪。在刑法理論上,作為的行為性是毫無(wú)疑問的,但是不作為的行為性則一直存在爭(zhēng)議。雖然人們普遍肯定不作為的行為性,但是,為什么不作為也與作為一樣,都是刑法上的行為,并可構(gòu)成犯罪?這一問題并未取得一致的看法。從現(xiàn)有的主張來(lái)看,其論證方式不能令人信服,所以,不作為的行為性仍然是一個(gè)有待解決的問題?! 『茱@然,如何理解不作為的行為性與如何理解刑法中的行為的概念密切相關(guān)。能否正確解釋不作為的行為性,也就成為檢驗(yàn)各種行為理論是否科學(xué)的試金石。有的行為學(xué)說(shuō)為了能夠合理地說(shuō)明不作為的行為屬性,而不得不對(duì)其學(xué)說(shuō)本身不斷地進(jìn)行修正。在“無(wú)行為即無(wú)犯罪”的理念下,只有能合理說(shuō)明不作為的行為屬性的行為學(xué)說(shuō)才是正確的理論主張。所以,反思各種行為理論對(duì)于我們正確認(rèn)識(shí)不作為的行為性具有重要意義?!  ?/pre>

編輯推薦

  我國(guó)傳統(tǒng)的刑法理論主要是圍繞作為犯來(lái)建構(gòu)刑法學(xué)體系的,對(duì)不作為犯則論述較少,尤其是對(duì)不作為犯中的不真正不作為犯的研究更少,成為我國(guó)目前刑法學(xué)研究的一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)另外,我國(guó)司法機(jī)關(guān)在司法實(shí)踐中審理了大量不真正不作為犯的案件,但對(duì)不真正不作為犯的處罰標(biāo)準(zhǔn)掌握不一,因此,深入研究不真正不作為犯具有重大的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義。

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