投資臺灣兩岸法律大解析

前言

雖然我與本書作者吳學媛女士從未謀面，但據(jù)出版社介紹我了解到，她是第一批通過大陸律師司法考試的臺灣法學精英，對兩岸的法律事務(wù)有多年的研究與實踐，并請我為其撰寫的《投資臺灣兩岸法律大解析》作推薦序。我看過書稿之后，認為在兩岸“雙向”投資剛剛啟動階段，兩岸的企業(yè)家非常有必要了解彼此的“游戲規(guī)則”，而本書的內(nèi)容尤有參考價值，愿意為之作推薦序。與其他法律書籍不同，作者對兩岸經(jīng)濟關(guān)系中涉及的法律、法規(guī)進行收集和整理之后，分別作了扼要、深入淺出的解析，分析內(nèi)容有理有據(jù)，分析重點突出，對讀者起到了非常重要的提示與參考作用，這是本書的幾大亮點。不僅對打算赴臺灣投資的大陸企業(yè)家具有相當?shù)膶嵱眯?，同時對臺灣的學者和企業(yè)家也有一定得參考價值。作者在解析之余，又對相關(guān)文件全文摘錄，將涉及兩岸雙向投資的主要法律、法規(guī)條文——列舉，內(nèi)容很豐富。另外，作者也對大陸投資臺灣的基本情況作了簡要介紹，從陸資的定義人手，分析了陸資投資臺灣的現(xiàn)狀及展望，這同樣對大陸企業(yè)根據(jù)現(xiàn)階段的實際情況，確定赴臺投資的定位和未來企業(yè)發(fā)展的前景都有一定的幫助。

內(nèi)容概要

本書內(nèi)容由“認識篇”“大陸法律篇”和“臺灣法律篇”三個部分組成 ，作者從陸資的具體定義著手，詳細分析了目前臺灣官方對于陸資赴臺投資的態(tài)度，以及最新的政策與法規(guī)，同時詳細收錄了臺灣針對陸資來臺發(fā)布的各種法律法規(guī)?！　∨c同類書籍相比較，《投資臺灣兩岸法律大解析》具有三大特點：一、是目前大陸第一本完整收錄臺灣相關(guān)法律的書籍。二、其中收錄的相關(guān)法律是最新的。三、所收錄的臺灣配套法律是國內(nèi)相關(guān)圖書中最全的。因此，本書堪稱投資臺灣的“全攻略”！

作者簡介

吳學媛，1982年出生于臺北，臺灣大學法律系法學學士，北京大學民商法碩士，北京大學國際關(guān)系學院博士生。
　　2008年，大陸首次對臺灣開放律師司法考試，這是號稱中國最難的司法考試，總共高達37萬人報考，其中包括來自臺灣擁有顯赫學歷和法律經(jīng)歷的大學法研所所長、資深名律師、前法官、前立委等800多人。共有37個臺灣人被錄取，錄取率是萬分之一，而其中最年輕的是年僅26歲的吳學媛。

書籍目錄

第一部分　認識篇　第1章　“陸資”的定義與陸資來臺的立法　　陸資的定義　　陸資來臺之立法　第2章　大陸投資臺灣的現(xiàn)狀　第3章　臺灣對陸資的吸引力　　投資臺灣不動產(chǎn)的限制與展望　　投資臺灣股市的限制與展望第二部分大陸法律篇　第4章　中國大陸企業(yè)境外投資法規(guī)解讀與分析　　大陸企業(yè)到臺灣投資項目需經(jīng)商務(wù)部審批核準　　大陸企業(yè)在臺灣投資的項目如具一定政治性，則投資項目需符合兩岸經(jīng)濟發(fā)展特點和需要　　大陸企業(yè)到臺灣投資需符合一定資格與申請程序　　大陸企業(yè)到臺灣投資的項目審批未過，可申請行政復(fù)議或提起行政訴訟　　大陸政府可隨時停止投資臺灣項目的情況　　大陸政府不予核準大陸企業(yè)投資臺灣的項目　　大陸企業(yè)在臺灣投資項目若要轉(zhuǎn)讓或終止，需經(jīng)商務(wù)部核準　　大陸企業(yè)在臺灣投資項目需遵守大陸政府之境外投資行為規(guī)范　　大陸企業(yè)在臺灣投資項目核準后的權(quán)利義務(wù)　　大陸企業(yè)投資臺灣的項目企業(yè)進行再投資需經(jīng)過備案　　大陸企業(yè)申請投資臺灣違反法律規(guī)定的罰則　　大陸規(guī)定兩岸直航船舶需擁有“兩證”　　大陸免除臺灣船公司在海峽兩岸海上直航之營業(yè)稅和企業(yè)所得稅　　組織臺灣觀光團的大陸旅行社需在銀行存入品質(zhì)保證金　　組織臺灣觀光團的大陸旅行社在臺旅行之禁忌行程與違法行為　　大陸旅行社選擇的臺灣接待旅游企業(yè)應(yīng)具合法資格和接待服務(wù)能力　　關(guān)于大陸企業(yè)赴臺灣地區(qū)投資項目管理有關(guān)規(guī)定的通知　　關(guān)于大陸企業(yè)赴臺灣地區(qū)投資或設(shè)立非企業(yè)法人有關(guān)事項的通知第三部分臺灣法律篇　第5章　臺灣規(guī)范陸資配套法規(guī)的認識、分析與建議　第6章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例　第7章　大陸地區(qū)人民來臺投資許可辦法條文　第8章　大陸地區(qū)之營利事業(yè)在臺設(shè)立分公司或辦事處許可辦法條文　第9章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例實施細則　第10章　大陸地區(qū)投資人來臺從事證券投資及期貨交易管理辦法總說明　第11章　大陸地區(qū)投資人來臺從事證券投資及期貨交易管理辦法　第12章　大陸地區(qū)人民進入臺灣地區(qū)許可辦法　第13章　大陸地區(qū)專業(yè)人士來臺從事專業(yè)活動許可辦法　第14章　邀請大陸地區(qū)專業(yè)人士來臺從事活動須知　第15章　跨國企業(yè)內(nèi)部調(diào)動之大陸地區(qū)人民申請來臺服務(wù)許可辦法　第16章　大陸地區(qū)人民來臺從事商務(wù)活動許可辦法　第17章　大陸地區(qū)人民來臺從事觀光活動許可辦法　第18章　各類所得扣繳率標準　第19章　境外航運中心設(shè)置作業(yè)辦法　第20章　大陸地區(qū)物品勞務(wù)服務(wù)在臺灣地區(qū)從事廣告活動管理辦法　第21章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)貿(mào)易許可辦法　第22章　大陸地區(qū)產(chǎn)業(yè)技術(shù)引進許可辦法　第23章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)民用航空運輸業(yè)間接聯(lián)運許可辦法　第24章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)金融業(yè)務(wù)往來許可辦法　第25章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)保險業(yè)務(wù)往來許可辦法　第26章　臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)證券及期貨業(yè)務(wù)往來許可辦法　第27章　大陸地區(qū)出版品、電影片、錄像節(jié)目、廣播電視節(jié)目進入臺灣地區(qū)，或在臺灣地區(qū)發(fā)行銷售、制作、播映、展覽觀摩許可辦法　第28章　大陸地區(qū)古物運入臺灣地區(qū)公開陳列展覽許可辦法　第29章　大陸地區(qū)發(fā)行之幣券進出入臺灣地區(qū)限額規(guī)定　第30章　大陸地區(qū)發(fā)行之貨幣進出入臺灣地區(qū)應(yīng)遵行事項辦法　第31章　人民幣非法交易案件移交海關(guān)處理作業(yè)要點　第32章　大陸地區(qū)人民在臺灣地區(qū)取得設(shè)定或移轉(zhuǎn)不動產(chǎn)物權(quán)許可辦法　第33章　試辦金門馬祖與大陸地區(qū)通航實施辦法　第34章　大陸地區(qū)人民在臺申請專利及商標注冊作業(yè)要點　第35章　在臺公司大陸地區(qū)股東股權(quán)行使條例　第36章　臺灣地區(qū)金融機構(gòu)辦理大陸地區(qū)匯款作業(yè)準則　第37章　臺灣地區(qū)銀行辦理大陸地區(qū)進出口外匯業(yè)務(wù)作業(yè)準則　第38章　貨品進口救濟案件處理辦法附錄　附件1　大陸企業(yè)投資境外證書　附件2　境外投資申請表樣式　附件3　境外并購事項前期報告表　附件4　境外中資企業(yè)境外投資備案表樣式

章節(jié)摘錄

第1章陸資的定義與陸資來臺的立法陸資的定義全球經(jīng)濟在金融海嘯的襲擊下，對各國政府而言，萬事都沒有像“救經(jīng)濟”一樣急。而對于臺灣“政府”來說，通過對兩岸關(guān)系的政策松綁，讓兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系正?；踔镣ㄟ^對大陸開放政策的利多來振興臺灣民眾對經(jīng)濟的信心，就是最便捷有效的方式。在目前眾多的開放政策中，對臺灣未來影響最深遠的，莫過于開放陸資投資臺灣的政策，但陸資的定義究竟是什么？這是法律、政策應(yīng)該要解決的第一個問題，因為這也牽涉到未來陸資開放的深度與廣度。究竟什么是陸資？根據(jù)字面定義，大陸地區(qū)的人民、法人及團體的資金，就是陸資，但如果是通過第三地，如通過在香港成立的公司投資臺灣，到底應(yīng)該算是陸資還是港資呢？此外，近期臺灣“政府”鼓勵早期到大陸投資的臺商回臺投資，而這時我們說的“臺商”，又與陸資有什么區(qū)別呢？首先，就目前的情況來說，臺灣“經(jīng)濟部投資審議委員會”有時會要求外資出具所謂的“無陸資”聲明，但實際上這種做法很難排除陸資的投入，臺灣“政府”過去對陸資企業(yè)的定義，是按照《兩岸人民關(guān)系條例》的規(guī)定，將含有大陸資金比例為20％以上的投資稱為陸資，但依據(jù)正在臺灣“行政院”審議，“經(jīng)濟部”擬定的《大陸地區(qū)人民來臺投資許可辦法》草案，陸資被定義為含有大陸資金比例為50％以上的投資，而其經(jīng)營形態(tài)可以是獨資或合伙，也可以直接投資臺灣企業(yè)或通過第三地來臺投資。因此，對于陸資的定義，如果參照臺北海洋技術(shù)學院彭思舟教授2009年4月28日在復(fù)興廣播電臺“兩岸櫥窗”節(jié)目中說到的方法，則有兩種界定，一為“股權(quán)過半說”，二為“實質(zhì)控制說”，另外還會有特殊的身份與產(chǎn)業(yè)限制，也就是在此類政策松綁后，依照臺灣“經(jīng)濟部”所提出的該許可辦法草案，如果大陸企業(yè)通過第三地投資臺灣，對第三地公司持股超過五成（對此，有不同意見指出，為避免認定過于寬松，應(yīng)該認定持股超過三成以上為陸資），又或者是陸資對該公司具有實質(zhì)的影響力，包括主導(dǎo)人事權(quán)與財務(wù)權(quán)，都可視為陸資。其次，早期到大陸投資的臺商回臺投資，從廣義上應(yīng)該定義這些臺商資金為：持“中華民國”護照并具有公民資格的投資人的資金，它與陸資最大不同在于投資人的身份。陸資強調(diào)具有大陸官方注冊的公有或私有企業(yè)的資金，簡單來說，臺商有“中華民國”公民的身份，在臺灣的任何投資活動均受“國家”的法律保障，同時也承擔相應(yīng)的法律責任與義務(wù)，例如所成立的公司需要遵守公司法以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資條例，同時也能以公民投資人身份自由進出股市和匯市；相比之下，陸資則沒有臺商那樣的投資條件，目前陸資來臺仍沒有特別的法律規(guī)范，最多僅適用與華僑和外籍人士投資相關(guān)的條例，如《華僑及外國人投資證券管理辦法》等。陸資來臺的立法《陸資來臺投資許可辦法》草案目前尚在審議中，但具體內(nèi)容原則上參照臺灣的僑外投資辦法，只是因為涉及兩岸關(guān)系的敏感性，所以還需要相關(guān)的配套措施。根據(jù)各方資料的分析，該辦法基本上同意大陸法人團體直接投資臺灣，陸資可以通過在臺獨資、合伙等方式投資臺灣企業(yè)，也可以購買臺灣公司股份或在臺設(shè)分公司，但對于涉及高科技敏感技術(shù)產(chǎn)業(yè)，臺灣不會對陸資開放。由于臺灣開放陸資的特殊身份限制，具有大陸軍方機構(gòu)或國務(wù)院機構(gòu)等性質(zhì)的人員或機構(gòu)，不得來臺投資。臺灣“經(jīng)濟部”不傾向開放壟斷性強以及高科技產(chǎn)業(yè)給陸資，目前開放的“兩岸搭橋項目”主要是制造業(yè)。當前陸資來臺的基本投資藍圖，包括太陽光電、車載資通信產(chǎn)業(yè)、航空產(chǎn)業(yè)、LED照明產(chǎn)業(yè)、風力發(fā)電、車輛產(chǎn)業(yè)、食品產(chǎn)業(yè)、流通服務(wù)業(yè)、精密機械產(chǎn)業(yè)以及信息服務(wù)業(yè)等，都是兩岸雙方未來解除陸資投資法令限制的可能項目。另一方面，陸資來臺投資辦法草案中不會列有開放陸資來臺投資的產(chǎn)業(yè)類別，這將會等兩岸進行協(xié)商后，以正面表列的方式，注明陸資來臺投資的產(chǎn)業(yè)。據(jù)了解，兩岸已經(jīng)就第一批開放陸資來臺項目初步達成共識，大陸方對臺灣“愛臺十二建設(shè)”項目最感興趣，臺灣準備開放新市鎮(zhèn)開發(fā)以及下水道等部分項目，讓陸資參與其中?！皟砂洞顦蝽椖俊毕嚓P(guān)產(chǎn)業(yè)是第一批制造業(yè)與服務(wù)業(yè)開放的主軸，包括太陽光電、車載資通訊產(chǎn)業(yè)、航空產(chǎn)業(yè)、LED照明產(chǎn)業(yè)、風力發(fā)電、車輛產(chǎn)業(yè)、食品產(chǎn)業(yè)、流通服務(wù)業(yè)、精密機械產(chǎn)業(yè)以及信息服務(wù)業(yè)等，這些都被列在優(yōu)先開放陸資的清單中。但對于大陸非常感興趣的面板以及半導(dǎo)體等項目，由于臺灣尚未開放登陸投資，確定不會在首批陸資來臺的清單中。此外，許可辦法明確規(guī)定禁止大陸行政部門所屬企業(yè)如國有企業(yè)、國務(wù)機構(gòu)或軍方機構(gòu)等在臺投資獨占、壟斷的國防或高科技敏感技術(shù)產(chǎn)業(yè)?？傊Y(jié)合政黨輪替后馬政府主觀的開放意愿，以及客觀的現(xiàn)實，臺灣開放陸資來臺參與愛臺公共建設(shè)，未來可能包括如下類別：1.鐵路、公路、大眾捷運等系統(tǒng)2.港埠與其設(shè)施——各專業(yè)區(qū)附加價值作業(yè)設(shè)施，含廠房、倉儲、加工、運輸?shù)缺匾O(shè)施3.大型物流中心、國際展覽中心4.工業(yè)區(qū)、、科學工業(yè)園區(qū)、育成中心5.新市鎮(zhèn)開發(fā)6.水淡化處理設(shè)施、地下水補注回用設(shè)施7.污水下水道綜合看來，根據(jù)臺灣有官方色彩的“中央廣播電臺”2009年4月23日的報導(dǎo)，臺灣開放大陸地區(qū)公民、法人團體、機構(gòu)或其第三地投資公司來臺投資，對于陸資來臺投資業(yè)類別將采正面表列，正面表列項目將由“經(jīng)濟部”與機關(guān)共同制定?！洞箨懙貐^(qū)人民來臺投資許可辦法》草案對陸資來臺的限制，分為“敏感身份”與“敏感項目”，如國防、政治、黨政軍等特定投資人等被視為“敏感身份”；對經(jīng)濟發(fā)展、金融穩(wěn)定有影響的，或獨占、壟斷、寡占等的行業(yè)投資則被視為“敏感項目”，主管機關(guān)都會對其進行限制。如禁止大陸行政部門所屬企業(yè)來臺投資電力、石油事業(yè)等獨占、壟斷行業(yè)。不過，對于是僅在原則上限制大陸行政部門所屬企業(yè)以及軍方機構(gòu)不得來臺投資，還是具體列出禁止項目，臺灣各部會仍有不同看法，將由“行政院”進一步進行協(xié)商。有關(guān)開放陸資來臺投資的產(chǎn)業(yè)類別、限額和投資比率，將由臺灣“經(jīng)濟部”和主管機關(guān)、相關(guān)部會共同會商后，報請“行政院”核定后才能確定。但目前可確認的是，只要涉及高科技敏感技術(shù)產(chǎn)業(yè)，其投資項目都會被限制，例如電力事業(yè)、無線電視等，在陸資進臺的第一階段都不會開放。目前，主要由臺灣“行政院”政務(wù)委員負責審查通過臺灣“經(jīng)濟部”所擬的陸資來臺許可辦法草案，陸資來臺許可辦法的重點有：明確規(guī)定陸資經(jīng)營形態(tài)包括獨資、合伙，直接投資臺灣企業(yè)，購買臺灣公司股份或設(shè)分公司以及通過第三地來臺投資；為防止敏感身份通過第三地投資的，必須對第三地投資陸資比例設(shè)限?！敖?jīng)濟部”主張陸資持股50％，陸委會認為太寬松要求30％，對此臺灣“行政院”將進一步與兩部會協(xié)商后再確定。不過，根據(jù)媒體報道，草案內(nèi)容中關(guān)于陸資來臺參與臺資經(jīng)營或新創(chuàng)建公司等，都要向臺灣“經(jīng)濟部投審會”提出申請，并且對實收資本額在新臺幣8000萬元以上的陸資，明確規(guī)定應(yīng)由臺灣會計師簽證后才可報主管機關(guān)備查。陸資來臺投資單次累計超過上市柜10％的股權(quán)，視同直接投資，由“經(jīng)濟部”管理：持股在10％以下者，則由臺“金管會”管理，而且由于投資項目都經(jīng)過兩岸談判協(xié)商，不但對臺灣有利，并且也是大陸愿意投資的項目，這將有助于臺灣經(jīng)濟的長遠發(fā)展。臺灣“行政院”跨部會議也通過了《陸資在臺設(shè)置分公司與辦事處許可辦法》，原則上參照了外資申請審議程序，如設(shè)分公司的最低資金限制與門檻，或申請程序的廢止與改變等。在開放產(chǎn)業(yè)類別方面，由于產(chǎn)業(yè)類別包含基礎(chǔ)建設(shè)、通信、制造業(yè)與金融業(yè)等，“經(jīng)濟部”將與大陸商務(wù)部等單位進行協(xié)商，目前兩岸已積極進行技術(shù)性階層協(xié)商。由于陸資來臺涉及范圍廣，遍及各個部會，包括金管會、農(nóng)委會、交通部及工程會等，因此未來開放陸資來臺后，如何針對不同業(yè)別進行管理等問題，都需要進行跨部會協(xié)商后才能確定。與此同時，開放陸資后，也需制定大陸相關(guān)地區(qū)專業(yè)經(jīng)理人來臺工作與居住、勞動保險等問題的配套措施，相關(guān)部會也必須依據(jù)《大陸地區(qū)人民來臺投資許可辦法》松綁相關(guān)法令。因此，綜合上述要點，臺灣陸資來臺許可辦法的重點，可羅列如下：1.陸資的定義：持股比例占五成或三成（將再協(xié)商），或具備實質(zhì)影響力。2.投資臺灣上市、上柜公司證券或財務(wù)投資：持股超過一成，需向臺灣“經(jīng)濟部”投審會申請。3.限制投資領(lǐng)域：“敏感身份”以及“敏感產(chǎn)業(yè)”行業(yè)。4.經(jīng)營形態(tài)：通過第三地投資、獨資、合伙、直接投資、購買臺灣公司股份。5.產(chǎn)業(yè)類別、額度、比率：臺灣主管機關(guān)同相關(guān)部會另訂。

媒體關(guān)注與評論

兩岸之間的法律、法規(guī)存在不少差異，大陸企業(yè)赴臺投資是個新生事物，如果搞不清楚“游戲規(guī)則”而貿(mào)然前往，將面臨很大的風險。此書的出版恰逢其時，為投資者提供了降低投資風險的法律“寶典”。　　——清華大學臺灣研究所所長劉震濤教授

編輯推薦

《投資臺灣兩岸法律大解析》：大陸企業(yè)投資臺灣必備，精通兩岸相關(guān)法律的臺灣法學專家撰寫，清華大學臺灣研究所所長劉震濤教授，深圳臺商協(xié)會出版委員會主委林琦翔，專文推薦。與其他法律書籍不同，作者對兩岸經(jīng)濟關(guān)系中涉及的法律、法規(guī)進行收集和整理之后，分別作了扼要、深入淺出的解析，分析內(nèi)容有理有據(jù)，分析重點比較突出，對讀者起到了重要的提示作用。作者在解析之余，又對相關(guān)文件全文摘錄，將涉及兩岸雙向投資的主要法律、法規(guī)條文一一列舉，內(nèi)容豐富。

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