外資并購境內(nèi)企業(yè)監(jiān)管研究

前言

我國改革開放二十余年來的經(jīng)濟(jì)法制狀況，可以用“突飛猛進(jìn)”這幾個字來形容。僅從經(jīng)濟(jì)立法來看，在完善宏觀調(diào)控方面，制定了預(yù)算法、中國人民銀行法、所得稅法、價格法等法律，這些法律鞏固了國家在財政、金融等方面的改革成果，為進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府管理經(jīng)濟(jì)的職能，保證國民經(jīng)濟(jì)健康運行提供了一定的法律依據(jù)。在確立市場規(guī)則、維護(hù)市場秩序方面，制定了反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保護(hù)法、城市房地產(chǎn)管理法等法律，這些法律體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)公平、公正、公開、效率的原則，有利于促進(jìn)全國統(tǒng)一、開放的市場體系的形成。然而應(yīng)該看到，建立與社會主義市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法制體系還是一個全新的課題。我們還有許多東西不熟悉，不清楚，觀念也跟不上。尤其在面對未來逐步建立起的完善的市場經(jīng)濟(jì)時，我們的法制工作有不少方面明顯滯后，執(zhí)法、司法都還存在著許多亟待解決的問題。二十余年的經(jīng)濟(jì)法研究呈現(xiàn)出百家爭鳴、百花齊放的良好局面，各種學(xué)術(shù)觀點和派別不斷涌現(xiàn)。但總體來說，經(jīng)濟(jì)法基本理論的研究還相當(dāng)薄弱，部門法的研究更是分散而不成系統(tǒng)。實踐需要我們回答和解釋眾多的疑難困惑，需要我們投入精力進(jìn)行艱苦的研究和知識理論的創(chuàng)新。在政府不斷介入經(jīng)濟(jì)生活的情況下，我們必須思考一些非常嚴(yán)肅的問題：政府介入的法理依據(jù)究竟是什么？介入的深度與廣度有沒有邊界？政府要不要以及是否有能力“主導(dǎo)市場”？我們應(yīng)如何運用法律制度駕馭市場經(jīng)濟(jì)？在國有企業(yè)深化改革過程中，我們不能不認(rèn)真研究這樣一些問題：國有的資本究竟應(yīng)當(dāng)由誰具體掌握和操作？投資者是否應(yīng)與監(jiān)管者實行分離？國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)覆蓋哪些領(lǐng)域和行業(yè)，應(yīng)通過怎樣的途徑實現(xiàn)合并和集中？如何使國有企業(yè)既能發(fā)揮應(yīng)有的作用，又不影響市場的競爭機(jī)制。

內(nèi)容概要

本書立足于我國外資并購的現(xiàn)實，分別從外資并購監(jiān)管基本原則、外資并購監(jiān)管主體、外資并購境內(nèi)企業(yè)主客體、外資并購國有企業(yè)的動因、外資并購模式、外資并購反壟斷監(jiān)管、外資并購安全監(jiān)管制度等方面對外資并購監(jiān)管制度做相應(yīng)的研究和探討。

作者簡介

孫效敏，山西稷山人。華東政法大學(xué)教授，上海法學(xué)會經(jīng)濟(jì)法研究會副總干事。1995-1997年在美國賓夕法尼亞大學(xué)作訪問學(xué)者，并赴習(xí)本等國進(jìn)行國際學(xué)術(shù)交流。曾任山西經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院經(jīng)濟(jì)法系副主任、國際貿(mào)易系主任，山西財經(jīng)大學(xué)法政系主任，汕頭大學(xué)法學(xué)院院長等職，兼任山西省政府立法顧問、山西省法律援助協(xié)會常務(wù)副會長、中國第三大引水工程——山西萬家寨引黃工程首席法律顧問等職。 
    主要著作有：《中國企業(yè)法概論》、《固定資產(chǎn)投資法概要》、《金融法通論》等。曾在《Asia Law Review》、《金融研究》、《中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)》、《現(xiàn)代法學(xué)》等國內(nèi)外期刊發(fā)表論文六十余篇。 
    曾獲山西省首屆社會科學(xué)優(yōu)秀科研成果三等獎、山西省第二屆社會科學(xué)優(yōu)秀科研成果二等獎、山西省高等院校優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎、中國工商行政管理總局優(yōu)秀論文二等獎等二十余項，并曾主持省部級科研項目十余項。

書籍目錄

第一章  外資并購監(jiān)管概述　第一節(jié)  中國外資并購監(jiān)管立法概述　第二節(jié)  外資并購的基本概念研究　第三節(jié)  外資并購監(jiān)管理論研究第二章  外資并購監(jiān)管基本原則研究　第一節(jié)  外資并購監(jiān)管基本原則的概念　第二節(jié)  外資并購監(jiān)管的基本原則第三章  外資并購監(jiān)管主體研究　第一節(jié)  反壟斷監(jiān)管機(jī)構(gòu)研究　第二節(jié)  國家安全監(jiān)管主體研究　第三節(jié)  其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)研究　第四節(jié)  國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)第四章  外資并購境內(nèi)企業(yè)主客體研究　第一節(jié)  外資并購境內(nèi)企業(yè)主體研究　第二節(jié)  外資并購境內(nèi)企業(yè)客體研究第五章  外資并購國有企業(yè)的動因研究　第一節(jié)  企業(yè)并購的主要理論及其評述　第二節(jié)  外資并購境內(nèi)企業(yè)動因研究　第三節(jié)  外資并購與新建比較研究　第四節(jié)  外資并購利弊分析第六章  外資并購模式監(jiān)管研究　第一節(jié)  股權(quán)并購與資產(chǎn)并購　第二節(jié)  上市企業(yè)并購與非上市企業(yè)并購第七章  外資并購反壟斷監(jiān)管研究　第一節(jié)  外資并購反壟斷審查立法研究　第二節(jié)  反壟斷審查中企業(yè)并購的基本概念分析　第三節(jié)  外資并購境內(nèi)企業(yè)申報審查制度　第四節(jié)  外資并購國有企業(yè)反壟斷審查豁免制度　第五節(jié)  外資并購反壟斷規(guī)制的域外效力第八章  外資并購安全監(jiān)管制度研究　第一節(jié)  外資并購安全審查與反壟斷審查的關(guān)系　第二節(jié)  美國外資并購監(jiān)管制度研究　第三節(jié)  中國外資并購安全監(jiān)管制度的構(gòu)建

章節(jié)摘錄

商品是可以自由交換或買賣的，企業(yè)既然是商品，當(dāng)然也可以自由買賣，企業(yè)并購也就在這一理論的指導(dǎo)下誕生了。第二，是我國企業(yè)體制改革不斷深化的需要。雖然經(jīng)濟(jì)學(xué)界在論述社會主義市場經(jīng)濟(jì)時，承認(rèn)企業(yè)是商品，為資產(chǎn)并購提供了理論前提，但是如果我國企業(yè)改革的實踐不需要企業(yè)并購，在我國也不可能出現(xiàn)資產(chǎn)并購的浪潮。事實上，我國企業(yè)體制改革經(jīng)歷利潤留成、擴(kuò)大企業(yè)自主權(quán)、兩步利改稅，實行承包經(jīng)營責(zé)任制等，這些改革措施雖然在一定程度上增強(qiáng)了企業(yè)活力，但很難解決企業(yè)經(jīng)營者的短期行為和風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)問題，在這樣的條件下國家開始實行關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)的政策，在關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)的過程中，資產(chǎn)并購順應(yīng)改革潮流而產(chǎn)生。（二）資產(chǎn)并購的利弊分析與股權(quán)并購相比，資產(chǎn)并購對并購方來說，具有如下優(yōu)點：第一，資產(chǎn)并購可以有效地避免少數(shù)股東的阻撓。在外國投資者采用股權(quán)并購的方式并購股份有限責(zé)任公司時，可能出現(xiàn)以下情況：少數(shù)股東出于某種目的而不愿意出售其擁有的股份，或者在股東會否決轉(zhuǎn)讓股份的決議而自己又不愿意認(rèn)購擬轉(zhuǎn)讓的股份，在并購?fù)瓿珊蟛辉谠O(shè)立外商投資企業(yè)的章程和合同上簽字，以阻撓外資并購該企業(yè)。而資產(chǎn)并購則可以有效地避免少數(shù)股東的阻撓，因為其一，在并購境內(nèi)企業(yè)部分資產(chǎn)的情況下，只要董事決議即可，個別股東無法阻止并購的實施。在整體并購的情況下，少數(shù)股東也無法有效地阻止并購的實施。其二，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)后設(shè)立的外商投資企業(yè)是外商獨資企業(yè)，不需要原境內(nèi)企業(yè)的股東在章程上簽字。第二，資產(chǎn)并購可以對被并購的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)范圍有選擇地并購。由于股權(quán)并購并不改變被并購企業(yè)的法律地位，并購之后被并購企業(yè)的經(jīng)營范圍只要不違反利用外資的產(chǎn)業(yè)政策，一般不會發(fā)生變化，因此在股權(quán)并購的情況下，外國投資者不可能選擇被并購境內(nèi)企業(yè)的經(jīng)營范圍。資產(chǎn)并購則不同，外國投資者可以根據(jù)自己投資的需要有選擇地購買境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)，既可以有選擇地購買境內(nèi)企業(yè)的特定資產(chǎn)，也可以一并購買與該資產(chǎn)相關(guān)的特定經(jīng)營權(quán)。另外，股權(quán)并購僅限于股份制企業(yè)或經(jīng)過股份制改造過的企業(yè)，而資產(chǎn)并購適用于所有企業(yè)，所以，資產(chǎn)并購的選擇范圍比股權(quán)并購的范圍大得多。第三，資產(chǎn)并購可以有效地避免債務(wù)陷阱。如前所述，股權(quán)并購并不改變被并購企業(yè)的法律地位，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)之后應(yīng)該承擔(dān)被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)。這樣，如果外國投資者對被并購的境內(nèi)企業(yè)之債權(quán)債務(wù)不了解，該境內(nèi)企業(yè)又負(fù)債累累，一旦并購?fù)瓿?，該外國投資者就有可能陷入償還債務(wù)的困境。

編輯推薦

《外資并購境內(nèi)企業(yè)監(jiān)管研究》是經(jīng)濟(jì)法文庫(第2輯)。

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