司法考試考點舉要

內(nèi)容概要

本書嚴格按照司法考試大綱要求的考點編寫，針對考試命題，以部門法為分類基礎(chǔ)，對各部門法進行了解析。在各部門法下主要包括以下內(nèi)容：　　一、對每個部門法的考試情況進行了提綱挈領(lǐng)的綜述。旨在通過宏觀地分析每一個部門法的考試情況，使考生對每一個部門法在考試中所占的地位和分量有一個整體的了解，讓其明確在考試復(fù)習(xí)中每一個部門法應(yīng)當(dāng)投入的時間和精力，在復(fù)習(xí)中做到全面復(fù)習(xí)又要突出重點。其內(nèi)容包括對各部門法歷年考試試題分值的分析，對考試題型進行總結(jié)，并且指出了考試重要知識點在本法中的分布。  二、將若干相對分散和凌知己的重點知識有機地、系統(tǒng)地歸納，使之成為完整的體系，既在宏關(guān)上把握完整的知識體系，又要對重點的知識做到心中有數(shù)。這是本書的核心所在。  總的來說，本書具有兩個重要的特點：  第一，把握考試重點。本書就是將各部門法的重點內(nèi)容按照一定的體例編排，將法條和重點內(nèi)容拎出來，并有機結(jié)合予以剖析，指出其考點何在、題眼何在、命題角度何在。  第二，突破考生的弱點。建立適合司法考試的知識體系對于大多數(shù)考生都是比較困難的，即使對于法學(xué)科班出身的考生，面對其他非本專業(yè)的其他部門法要建立其科學(xué)的知識體系也并非易事。本書在此的意義在于以重點法條為主線將相關(guān)的內(nèi)容進行縱橫的串連、歸納，更重要的是將易混淆項全部列舉出來，從而在讀者頭腦中構(gòu)建起系統(tǒng)的知識點體系。

書籍目錄

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章節(jié)摘錄

　　在2004年司法考試中，本部分分值為18分。近幾年來法理學(xué)內(nèi)容基本穩(wěn)定在15分左右，年際分值波動不大，只是由于總分的提高才使得去年達到了近20分，但根據(jù)有關(guān)考試精神，此部分有加強的趨勢?！　念}型分布來看，本法只以選擇題的形式出現(xiàn)。在選擇題型中，多選題與單選題平分秋色。由于卷一的不定項選擇不再強調(diào)案例形式，因此法理學(xué)部分也存在不定項選擇題。　　對于法理學(xué)部分，司法考試較為側(cè)重的考點包括：　　1．法的一般理論：法的特征，分類，作用，效力，法律關(guān)系，法律體系和法律部門。2．法的運行：立法，法的適用，法律解釋和法律推理，法律監(jiān)督等。3．法的演進：法的歷史類型，法的繼承和移植，法系。4．法與國家，法與道德，法與政策等?！　×硗馕覀儗⒘⒎ǚ性诒菊?立法"部分講述。立法法的內(nèi)容程序性較強，類似的條文較多，而且各類立法主體、頭緒較多，所以不容易完全清楚地掌握。與此相適應(yīng)，有關(guān)該法的試題多為非此即彼的判斷性敘述。一方面，命題者尋找迷惑項、干擾項比較容易；另一方面，若考生掌握了該法條文特點，有意識地在復(fù)習(xí)中多加比較、區(qū)別許多條文的相異點、相似點，那么在作答時也會較靈便地識別出干擾、迷惑點所在?！　牧⒎ǚǖ臈l文看，其可考性頗強。從第2章到第5章的86個條文(第7-92條)均可作為命題對象，但重點內(nèi)容還是相對突出的，尤以第4、5章為要?！∫?、法的本質(zhì)特征　法的本質(zhì)表現(xiàn)為法的正式性、法的階級性和法的社會性。國家不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律，是將社會生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會關(guān)系以及相應(yīng)的社會規(guī)范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權(quán)威予以保護?！　∨c相近的其他社會現(xiàn)象(如道德、宗教、政策等)相比，法具有如下一些特征：　　1．法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性。從形態(tài)上看，法是一種規(guī)范，一種社會規(guī)范，調(diào)整的是人與人之間的相互關(guān)系或交互行為；而技術(shù)規(guī)范調(diào)整的是人與自然之間的關(guān)系。法作為社會規(guī)范，具有規(guī)范性，即法具有規(guī)定人們的行為模式，指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。2．法是由公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范。法律形成于公共權(quán)力機構(gòu)，這是法律與其他人為形成的社會規(guī)范的主要區(qū)別之一。目前，國家形成法律有兩種基本方式：一是制定法律，即享有國家立法權(quán)的機關(guān)，按照一定的權(quán)限劃分，依照法定的程序?qū)⒄莆照?quán)階級的意志轉(zhuǎn)化為法律；一是通過國家認可的方式形成法律，這種形成法律的方式是對社會中已有的社會規(guī)范賦予法的效力?！　?．法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范。從此點上可以看出國家法律與自然法則的區(qū)別。法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，意味著一定條件具備時，人們可以從事或不從事某種行為，必須做或必須不做某件事。至于法律的要求對或不對，人們的選擇正確與否，就是另外的問題了。而自然法則則不是人們的選擇問題，一定的條件具備，必然出現(xiàn)一定的結(jié)果?！　?．法是由國家強制力為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強制性。一切社會規(guī)范都有強制性，但是法不同于其他社會規(guī)范，它具有特殊的強制性，即國家強制性。法是以國家強制力為后盾。由國家強制力保證實施的。國家的強制力是法的實施的最后保障手段。法之所以要由國家強制力保證實施，取決于下面兩個原因：(1)法不能始終為人們自愿地遵守，需要通過國家強制力強迫遵行；(2)法不能自行實施，"徒法不足以自行"，需要國家專門機關(guān)予以適用?！　〉沁€需要注意：(1)國家強制力是有一定限度的，而不是無限的，并不是每個法的實施活動或?qū)嵤┻^程都需要借助國家政權(quán)及其暴力系統(tǒng)；(2)國家強制力也不是保障法的實施的惟一力量。　　5．法是國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效的社會規(guī)范，具有普遍性。任何社會規(guī)范都具有約束力。而法的約束力的獨特性表現(xiàn)在：(1)范圍不同。法對國家權(quán)力管轄范圍的一切成員，不分階級、階層、社會地位、民族、性別等的差別而一律平等適用；(2)形式不同。法的約束力與法的國家強制性相連，以國家強制力為后盾，以相應(yīng)的法律制裁措施來保證。　　從這個意義上理解，法具有普遍性，也稱"法的普遍適用性"，即效力對象的廣泛性和效力的重復(fù)性 (法對人們的行為有反復(fù)適用的效力)。要注意，法的規(guī)范性與普遍性之間的關(guān)系：前者是后者的前提和基礎(chǔ)，后者是前者的發(fā)展和延伸?！?二、法的作用　　1．法的作用概述。法的作用可以分為規(guī)范作用與社會作用兩類：一方面，法是調(diào)整人們行為或社會關(guān)系的規(guī)范，所以法具有規(guī)范作用；另一方面，法是一定的人們的意志的體現(xiàn)，反映了他們的利益要求，所以法具有社會作用。法的兩種作用之間具有手段與目的關(guān)系，規(guī)范作用是手段，社會作用是目的。　　2．法的規(guī)范作用。根據(jù)法在社會生活中發(fā)揮作用的形式和內(nèi)容，法的作用分為規(guī)范作用和社會作用。從法是社會規(guī)范看，法具有規(guī)范作用；從法的本質(zhì)和目的看，法具有社會作用(此為法的目的)。　　法的規(guī)范作用具有以下五種。任何社會的法律都具有此五種規(guī)范作用，但是不同的社會，法的規(guī)范作用的實現(xiàn)程度各不相同?！　?1)指引作用：法對本人的行為具有引導(dǎo)作用。指引有兩種形式：個別性(針對個案)指引和規(guī)范性 (普遍性)指引；從立法技術(shù)上看，法律對人的行為的指引通常有兩種方式：確定的指引和不確定(選擇性)的指引?！　?2)評價作用：法律作為一種行為標準，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評判作用。注意這里的對象是他人的行為。　　(3)教育作用：通過法的實施法律對一般人的行為產(chǎn)生示警和示范影響。　　(4)預(yù)測作用：人們通過法律可以預(yù)先估計人們相互之間如何行為，以及行為的后果。　　(5)強制作用：法可以通過制裁違法犯罪行為來強制人們遵守法律。強制作用的對象是違法行為人的行為。　　3．法的社會作用。如果說法的規(guī)范作用取決于法的特征，那么，法的社會作用是由法的內(nèi)容決定的。法的社會作用主要涉及三個領(lǐng)域和兩個方向。三個領(lǐng)域即社會經(jīng)濟生活、政治生活、思想文化生活；兩個方向即政治職能(通常說的階級統(tǒng)治職能)和社會職能(執(zhí)行社會公共事務(wù)的職能)。　三、法的價值　法的價值是指法這種規(guī)范體系(客體)有哪些為人(主體)所重視、珍視的性狀、屬性和作用。法的價值包括自由、秩序、正義等最基本的價值和效率、利益等其他價值形式。這些價值之間有時會發(fā)生矛盾，從而導(dǎo)致價值之間的相互抵觸，因此必須形成相關(guān)的平衡價值沖突的規(guī)則，可以采納的原則主要有：　　1．價值位階原則。是指不同位階的法的價值發(fā)生沖突時，在先的價值優(yōu)于在后的價值。一般而言，法最基本的價值按先后排序為自由、正義和秩序?！　?．個案平衡原則。是指處于同一位階上的法的價值之間發(fā)生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。這就要求法院在處理某些個案時，不應(yīng)總是將"公共利益"作為高于"個人利益"的價值標準來看待，而是應(yīng)結(jié)合具體情形來尋找兩者之間的平衡點。　　3．比例原則。價值沖突中的"比例原則"是指"為保護某種較為優(yōu)越的法價值須侵及一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度"。也就是說，即使某種價值的實現(xiàn)必然會以其他價值的損害為代價，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價值減低到最小限度。　　人們對于法律問題的認識與審視，大致可以包括價值性認識和事實性認識。由此種認識出發(fā)，對于法律問題的判斷也分為兩類：價值判斷和事實判斷。所謂價值判斷，即關(guān)于價值的判斷，是指某一特定的客體對特定的主體有無價值、有什么價值、有多大價值的判斷。所謂事實判斷，在法學(xué)上是用來指稱對客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進行的客觀分析與判斷。兩者的區(qū)別包括：判斷的取向不同；判斷的維度不同；判斷的方法不同；判斷的真?zhèn)尾煌?。　　法律原則和法律規(guī)則是有所區(qū)別的，包括內(nèi)容上的不同、適用范圍上的不同和適用方式上的不同等幾個方面

編輯推薦

　　這本書按照司法部門大綱的要求，針對考試命題，不求“全面”，力求“重點”，不求“博大”，但求“精深” ，確?？忌行缘貜?fù)習(xí)和從容地應(yīng)考。

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