國際經(jīng)濟(jì)新秩序與國際經(jīng)濟(jì)法新發(fā)展

前言

　　為祝賀陳安老師80華誕和從教58周年，廈門大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法研究所向我校國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)科同事和校友征稿出版文集。一呼百應(yīng)，遂成巨篇。　　80年歲月崢嶸。在民不聊生、戰(zhàn)亂頻仍的舊中國.陳老師少年立振興中華之志，勤奮用功。第二次世界大戰(zhàn)后考入廈門大學(xué)，修習(xí)法學(xué)之余，開始接觸和接受馬克思列寧主義的啟蒙和陶冶。1951年以來，陳老師任教于廈門大學(xué)，法律系停辦期間，由法學(xué)領(lǐng)域轉(zhuǎn)為馬克思列寧主義領(lǐng)域。改革開放30年.是陳老師學(xué)術(shù)生涯的黃金時期。1981年。陳老師以“知天命”之年，遠(yuǎn)渡重洋，進(jìn)修和講學(xué)于哈佛大學(xué)，開始了專攻國際經(jīng)濟(jì)法的漫漫征程?！　￡惱蠋熓菑B門大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的創(chuàng)建人和學(xué)術(shù)帶頭人。1979年我校法律系復(fù)辦伊始。與陳朝壁教授、盛新民教授、胡大展教授等同仁，為適應(yīng)新形勢之急需，及時確立了以國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)為重點的學(xué)科發(fā)展戰(zhàn)略，先后于1982年、1985年和1986年獲國家教委批準(zhǔn)招收國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)本科生、碩士生和博士生。并于1987年主編出版國內(nèi)第一套國際經(jīng)濟(jì)法系列專著，為我校國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的發(fā)展奠定了基石?！　￡惱蠋熓侵袊鴩H經(jīng)濟(jì)法學(xué)會的創(chuàng)建人之一。在1984年廬山國際經(jīng)濟(jì)法講習(xí)班講學(xué)期間，與上海社會科學(xué)院周子亞教授、武漢大學(xué)姚梅鎮(zhèn)教授、復(fù)旦大學(xué)董世忠教授、南開大學(xué)高爾森教授和中國社會科學(xué)院盛愉教授等發(fā)起創(chuàng)立了國際經(jīng)濟(jì)法研究會（即中國國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)會的前身）。1993年起，陳老師連選連任中國國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)會會長。26年來，作為國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域的全國性民間學(xué)術(shù)團(tuán)體，學(xué)會發(fā)展之路關(guān)山重重。

內(nèi)容概要

本書匯輯廈門大學(xué)法學(xué)院國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)科部分同事和校友的最新研究成果，涉及國際經(jīng)濟(jì)法理論、國際貿(mào)易法、國際投資法、國際貨幣金融法、國際稅法和國際經(jīng)濟(jì)爭端處理法等領(lǐng)域，從一個側(cè)面反映了國際經(jīng)濟(jì)新秩序和國際經(jīng)濟(jì)法專題研究的新發(fā)展。文集的每一篇文章，都蘊涵著作者對廈門大學(xué)圈際經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的熱忱摯愛與支持，更蘊涵著作者對陳老師八十華誕和從教五十八周年的由衷祝賀與敬意。

書籍目錄

第一編 國際經(jīng)濟(jì)法理論  論南北問題與雙邊投資條約實踐的發(fā)展趨向  發(fā)展權(quán)：一種向國際社會提出的人權(quán)  跨國經(jīng)濟(jì)法的“美國化”及其本質(zhì)  國際關(guān)系民主化與21世紀(jì)國際法的發(fā)展——兼對陳安教授“WTO憲政秩序”論批判的一種呼應(yīng)  經(jīng)濟(jì)全球化背景下跨國公司社會責(zé)任制度的建構(gòu)——以南北方國家與跨國公司關(guān)系變遷為視角  論國際經(jīng)濟(jì)法律治理的范式轉(zhuǎn)換——從非歧視原則到合理性原則的漸進(jìn)和平發(fā)展視閾下的國際法治觀  論昂格爾“民主實驗主義”對發(fā)展中國家RTA實踐的啟示——一種批判法學(xué)的反思／劉  彬  論WT0法的研究方法、理論模式和范式／陳喜峰  和諧世界理念與WT0多邊貿(mào)易體制／肖  偉吳超第二編 國際貿(mào)易法  The Unites States Law and International Cooperation on Export Controls and WMD Nonproliferation  對歐盟技術(shù)性貿(mào)易措施的法律思考——以歐盟三項環(huán)保指令為例  國際商事合同法的國際統(tǒng)一：CISG、UPICC及PECL——兼談對中國的啟示  論以反壟斷替代反傾銷  從損害確定看中國反傾銷法律制度的進(jìn)一步完善——寫在中國反傾銷立法與實踐10周年之際  SA8000：國際貿(mào)易中的勞工問題及中國相關(guān)立法第三編 國際投資法  公平與公正待遇標(biāo)準(zhǔn)：何去何從？  Umbrella Clauses and Investment Contracts：Chinese B．ITs and Practice  中外BIT中“投資者”的區(qū)域范圍問題初探  中國雙邊投資條約若干重要條款研究  新企業(yè)所得稅法對外資的影響及間接征收問題  小議外資并購的反壟斷審查制度第四編 國際貨幣金融法  FTA模式下金融自由化的若干思考——以金融服務(wù)和資本項目自由化為中心  我國證券服務(wù)業(yè)對外開放路徑研究  “定性分析”方法在美國代理投票權(quán)征集中的運用及借鑒  美國對投資基金管理費的法律規(guī)制及其啟示——以美國判例法為背景第五編 國際稅法  遠(yuǎn)程在線銷售課稅的國際協(xié)調(diào)趨勢和中國的對策  國際稅收專約爭議解決規(guī)則中的國家稅收主權(quán)研究  經(jīng)濟(jì)全球化、國際稅收競爭有害論及其解決路徑  論雙邊稅收協(xié)定中股息的界定規(guī)則    ……第六編 國際經(jīng)濟(jì)競爭端處理法附錄

章節(jié)摘錄

　　第一編 國際經(jīng)濟(jì)法理論　　發(fā)展權(quán)：一種向國際社會提出的人權(quán)　　內(nèi)容摘要：發(fā)展權(quán)實際上是發(fā)展中國家人民為謀求自身發(fā)展而要求變革國際社會中現(xiàn)存的國際發(fā)展秩序的一種人權(quán)訴求。作為共同體的國際社會的形成，人類社會共同發(fā)展的理想，發(fā)達(dá)國家單方發(fā)展的社會現(xiàn)實以及人權(quán)保護(hù)運動的發(fā)展，構(gòu)成了發(fā)展權(quán)存在的社會觀念基礎(chǔ)、思想基礎(chǔ)、現(xiàn)實基礎(chǔ)和歷史基礎(chǔ)。作為一項集體人權(quán)，發(fā)展權(quán)包含著國家享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的統(tǒng)一，包含著對一個公正、合理的國際發(fā)展秩序的訴求，經(jīng)濟(jì)發(fā)展是發(fā)展權(quán)的核心。發(fā)展權(quán)實現(xiàn)的障礙，主要來自那些在國家間的實力對比關(guān)系中居于優(yōu)勢地位的國家對于該實力對比關(guān)系發(fā)生變化的擔(dān)心，發(fā)展中國家人民經(jīng)濟(jì)資源的匱乏以及人們對于全面探索發(fā)展權(quán)的內(nèi)涵存在的在相當(dāng)程度上的漠視。為了實現(xiàn)發(fā)展權(quán)，國際社會做出了種種努力，包括建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序，敦促發(fā)達(dá)國家向發(fā)展中國家提供發(fā)展援助以及建立全球發(fā)展伙伴關(guān)系。當(dāng)今，這些努力已經(jīng)取得了部分的成果，但是發(fā)展權(quán)仍未完全實現(xiàn)，因此，人們?nèi)匀恍枰趯崿F(xiàn)發(fā)展權(quán)方面做出不懈的努力。　　等情形，其作為國際習(xí)慣法規(guī)則而成為公平與公正待遇之內(nèi)容，均無法證成。只有當(dāng)它們構(gòu)成東道國違背正當(dāng)程序和采取專斷行為之情形（最終判斷標(biāo)準(zhǔn)）時，才有可能違反公平與公正待遇。　　此外，有的東道國政府行為只具有輔助性的意義，僅憑其自身不可能構(gòu)成對公平與公正待遇的違反。例如，東道國的非善意和不當(dāng)?shù)美皇羌哟笃湫袨楸徽J(rèn)定為違反正當(dāng)程序、構(gòu)成專斷行為之可能性的程度，不可能成為判斷東道國是否違反公平與公正待遇的單獨識別標(biāo)準(zhǔn)?！　⊥ㄟ^國際習(xí)慣法構(gòu)成要件的檢驗，公平與公正待遇只剩下了不能違背正當(dāng)程序和不應(yīng)采取專斷性措施兩項內(nèi)容，從而使之真正成為了一項對外國投資的國際“最低待遇’’標(biāo)準(zhǔn)。就構(gòu)成國際習(xí)慣法的公平與公正待遇而言，從理論上分析，為各國所普遍接受的也只能是這樣的國際“最低待遇”標(biāo)準(zhǔn)?！　ν赓Y具體待遇的高低，東道國與外國投資者母國之間往往存在爭議，需要通過談判，在相互妥協(xié)的基礎(chǔ)上達(dá)成國際投資條約中各種實體性保證條款。在雙方未能取得一致的剩余領(lǐng)域，只有在其行為明顯不當(dāng)?shù)那闆r下，東道國政府才會同意以公平與公正待遇這一絕對待遇標(biāo)準(zhǔn)約束自己；對于那些非明顯的不當(dāng)行為，東道國將承諾通過國民待遇和最惠國待遇兩種相對待遇標(biāo)準(zhǔn)，給予外國投資者以不低于對本國投資者和第三國投資者實行的待遇，以此為外國投資者提供平等競爭的“游戲場地”。假如將公平與公正待遇的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步拔高，那么就等于說，在與外國投資者母國無法達(dá)成一致的剩余領(lǐng)域，東道國將國際立法權(quán)拱手交給了國際仲裁庭，由它們來定奪這些領(lǐng)域?qū)ν鈬顿Y的具體待遇水平，由此，國際仲裁庭實際上獲得了在一切法律共有的公平與公正之抽象價值取向下對東道國外資管理權(quán)的“生殺大權(quán)”。這樣的邏輯肯定背離丁東道國在國際投資條約中訂人公平與公正待遇條款的初衷。因為國際社會屬于“無政府狀態(tài)”，各國不可能接受一個權(quán)位凌駕于本國主權(quán)之上的超國家立法機(jī)構(gòu)。倘若如此，就是將公平與公正待遇標(biāo)準(zhǔn)混同于“公平善意”原則。然而，按照國際法。除非當(dāng)事雙方作出約定，否則仲裁庭不能援用抽象的“公平善意”原則作為裁決的直接法律依據(jù)。在實踐中，也很少有當(dāng)事雙方授予國際仲裁庭這種權(quán)力的案例，更沒有在國際投資條約中規(guī)定普遍接受以“公平善意”原則作為爭端解決準(zhǔn)據(jù)法的。

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