申揚(yáng)律師案例選（第1輯）

前言

遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所的前身是沈陽市法律顧問處，1955年沈陽市法律顧問處成立，成為沈陽律師的搖籃。由于歷史原因，1959年顧問處被撤銷。伴隨著改革開放，1980年3月，沈陽市法律顧問處得以恢復(fù)組建，以一批50年代老律師為骨干的沈陽市法律顧問處在律師行業(yè)中創(chuàng)造出一個又一個輝煌。2000年，按國務(wù)院規(guī)定，沈陽市法律顧問處所演變的沈陽市第一律師事務(wù)所脫鉤改制為合伙性質(zhì)的遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所，從此，本所進(jìn)人了快速發(fā)展的軌道。時光飛轉(zhuǎn)，歷史變革，不變的是申揚(yáng)人矢志創(chuàng)新的追求，不變的是申揚(yáng)人一路堅(jiān)守的理念，不變的是申揚(yáng)人傳承經(jīng)典的思想，不變的是申揚(yáng)人厲行百年的信念。值此遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所建所55周年，恢復(fù)組建30周年，改制10周年，加入八方律師聯(lián)盟5周年之際，本所編輯出版了近幾年來律師的案例文集，書中許多案例在本所年度評比中獲得嘉獎，有些論文在社會上有一定的影響，被評為本所的年度最具影響案例。書中共收編74篇疑難案例分析論文。其中，合同類30篇、公司法律類4篇、行政法律類6篇、侵權(quán)責(zé)任法律類11篇、勞動法律類3篇、知識產(chǎn)權(quán)法律類3篇、刑事法律類17篇。申揚(yáng)律師事務(wù)所鑒證了沈陽律師發(fā)展的風(fēng)風(fēng)雨雨，深知律師這一行業(yè)的發(fā)展規(guī)則，但申揚(yáng)人更知道：無論學(xué)術(shù)界抑或?qū)嵺`法律人，均認(rèn)同法學(xué)研究水準(zhǔn)必將決定或推動著立法與司法發(fā)展。當(dāng)選遼寧省執(zhí)業(yè)時間最長的律師事務(wù)所主任以來，如何繼承和發(fā)揚(yáng)申揚(yáng)律師事務(wù)所前輩的光榮傳統(tǒng)、不斷提升全所的業(yè)務(wù)素質(zhì)，是我接任以來與各位副主任及高級合伙人討論最多、最重要的話題之一。尤其是進(jìn)入21世紀(jì)，法律法規(guī)與眾多規(guī)章的不斷頒布、修訂，年輕律師的大量涌入，使得法律市場的競爭更加激烈。如何提升知名度、法律執(zhí)業(yè)水準(zhǔn)？這是最終決定律師事務(wù)所在律師行業(yè)地位的因素。毋庸置疑，堅(jiān)定不移地堅(jiān)持培養(yǎng)學(xué)習(xí)型律師隊(duì)伍，強(qiáng)化法律服務(wù)生產(chǎn)力的創(chuàng)新與組織創(chuàng)新；特別是要將案件資源變成有型產(chǎn)品，撰寫論文，積累經(jīng)驗(yàn)，并將律師的產(chǎn)品以圖書出版的形式奉獻(xiàn)給社會，既是提高律師執(zhí)業(yè)素養(yǎng)的需要，也是回報(bào)社會的主要方式。溫文爾雅，卓爾不群，我希望申揚(yáng)律師事務(wù)所的同仁隨著執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的增加，其修養(yǎng)就更加接近于斯。編輯此書之際，我多次強(qiáng)調(diào)，希望用我們申揚(yáng)人的“堅(jiān)守”和“傳承”，間或在一兩年時間里，將我們執(zhí)業(yè)過程中的所得不斷地以這種形式奉獻(xiàn)給社會，哪怕給任何一個公民、執(zhí)業(yè)律師、辦案法官、檢察官、警官及所有需要法律幫助的人一點(diǎn)幫助，申揚(yáng)人的價值就會繼續(xù)延伸。

內(nèi)容概要

本書是以遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所廣大律師近三年來辦理的重大、優(yōu)秀案例為主，結(jié)合舊內(nèi)最新的案件發(fā)展趨勢所集成的一本案例選。    本書的作者為遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所大部分中青年執(zhí)業(yè)律師及資深知名律師，他們在學(xué)習(xí)并掌握各自的專業(yè)領(lǐng)域知識的同時，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)。以他們的銳意進(jìn)取精神為靈魂，以申揚(yáng)律師事務(wù)所的歷史積累為血肉使本書得以面世。書中案例涉及公司法、證券、建筑工程、房地產(chǎn)、礦產(chǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、人身損害賠償?shù)榷鄠€法律領(lǐng)域，有些案例也涉及了社會上近期經(jīng)常出現(xiàn)的熱點(diǎn)、難點(diǎn)糾紛和事件。    同時，本書也反映了申揚(yáng)律師的律師執(zhí)業(yè)和發(fā)展情況，也體現(xiàn)了遼寧省地區(qū)為主的區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r。值此遼寧申揚(yáng)律師事務(wù)所建所五十五周年之際，在這樣一個從國有大所轉(zhuǎn)變?yōu)閾碛凶陨硖厣闹匣镏坡蓭熓聞?wù)所的五十五年風(fēng)雨歷程中，申揚(yáng)律師以本書展現(xiàn)申揚(yáng)人五十五年拼搏進(jìn)取、永不放棄的勁頭，希望能為廣大同仁、為社會、為關(guān)注律師行業(yè)發(fā)展的人們有所幫助，同時，為律師行業(yè)加油，為塑造中揚(yáng)百年大所的目標(biāo)吶喊。

書籍目錄

前言一、合同類案例分析  主合同無效，從合同并不一定無效  判決瑕疵律師補(bǔ)救  由注冊資金引發(fā)的連帶責(zé)任  到期債權(quán)不確定是否影響代位權(quán)行使  免責(zé)條款——免不掉的理賠  誰應(yīng)承擔(dān)延期辦證的責(zé)任  保險(xiǎn)人不承擔(dān)保險(xiǎn)標(biāo)的危險(xiǎn)程度增加的保險(xiǎn)責(zé)任  托運(yùn)貨物不保價≠承運(yùn)人免責(zé)  非注冊印章法律效力的認(rèn)定及處理——沈某某與沈陽某餐飲娛樂有限公司借款合同糾紛再審案  贊助賽事用車數(shù)量矛盾  揭開合同的面紗  怎樣認(rèn)定本案的合同履行期限  一位70歲老人的十年維權(quán)路  一面從四川災(zāi)區(qū)寄來的錦旗  商品房登記在他人名下的救濟(jì)方式  上不了牌照的合法車  借條背后的隱名代理  不明身份的印章  質(zhì)押回購協(xié)議中多重法律關(guān)系的解析和抗辯  供暖期結(jié)束案件沒結(jié)束  從一起出租車標(biāo)書爭議案談合同履行中的動態(tài)性  山窮水盡與柳暗花明——記一件房屋權(quán)屬糾紛案  守約者豈能為違約者買單——本溪市某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與本溪市某某漁港酒店商品房買賣合同糾紛上訴案  如何理解保證期間的除斥性質(zhì)  從山窮水盡到柳暗花明——一起房屋買賣合同糾紛案件的辦案手記  中標(biāo)不是兒戲  一件保險(xiǎn)代位追償糾紛的成功抗辯  明里修棧道暗中難渡倉  選擇有利于當(dāng)事人舉證的方式  銀行操縱的資金流二、公司法律類案例分析  沈陽某建筑工程公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓案  一起公司回購股權(quán)案件引發(fā)的法律思考  股東出資瑕疵法律問題探討  原告請坐到被告席上三、行政法律類案例分析  政府不履行法定職責(zé)引發(fā)的行政訴訟  強(qiáng)勢政府機(jī)關(guān)“替罪羊”的勝訴  行政訴訟與民事訴訟交叉程序的探析  司法協(xié)助產(chǎn)生的行政訴訟  三個同一字號的原告與四個結(jié)果相同的判決  廣州國土局勝訴的依據(jù)四、侵權(quán)責(zé)任法律類案例分析  雇員受害賠償責(zé)任問題探討  大霧之后——一起人身損害賠償糾紛辦案手記  一波三折的人身損害賠償案  工傷與人身損害賠償?shù)膮^(qū)別  “毛阿敏八成不來”報(bào)道引發(fā)87萬賠償案之分析  多因一果的高壓電人身損害賠償案  車輛減值損失當(dāng)賠否？  經(jīng)過批準(zhǔn)的遮光  送出的就不要反悔  支付農(nóng)民工工資的法律保障  對一起醫(yī)療侵權(quán)案件的兩點(diǎn)思考五、勞動法律類案例分析  艱辛維權(quán)一路有我——一起破產(chǎn)職工安置案件辦案手記  對20年前的勞動調(diào)轉(zhuǎn)關(guān)系確認(rèn)之我見——從一起勞動關(guān)系確認(rèn)之訴談起  從一起勞動爭議案件談勞動者如何維護(hù)自身權(quán)益六、知識產(chǎn)權(quán)法律類案例分析  淺談國產(chǎn)原創(chuàng)動漫形象的著作權(quán)保護(hù)  侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)賠償問題的法律探討  淺談計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)案件法律適用問題七、刑事法律類案例分析  從涉黑兩項(xiàng)犯罪到免于刑事處罰  從一起雇兇傷害案談起  從一起信用卡詐騙罪想到的刑法謙抑性原則  違規(guī)招生——招來牢獄之災(zāi)  被控犯罪的功勛民警——一起刑訊逼供罪的成功辯護(hù)  證據(jù)的博弈——記無罪辯護(hù)辦案經(jīng)過  命懸一線  逃逸——逃不掉的賠償責(zé)任  律師辯護(hù)權(quán)的獨(dú)立行使  公款借貸引發(fā)的“挪用公款”案  于無聲處顯驚雷——董某某妨害公務(wù)罪辯護(hù)過程中對證據(jù)審查工作體會  因一起單方交通事故引發(fā)的“詐騙”案  由故意殺人到故意傷害的減輕處罰  死亡密碼  全國首例海蜇蜇人致死索賠案  “特情”介入的毒品犯罪  違法執(zhí)行公務(wù)與妨害公務(wù)的是是非非

章節(jié)摘錄

插圖：四、法律思考之二原告某公司向法院提供在報(bào)紙上的公告，證明向保證人主張過權(quán)利。那么，什么是法律意義上的主張權(quán)利？根據(jù)法釋[2001]12號最高人民法院《關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良借款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題》第6條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司受讓國有銀行債權(quán)后，原債權(quán)銀行在全國或者省級有影響的報(bào)紙上發(fā)布債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知的，人民法院可以認(rèn)定債權(quán)人履行了《合同法》第80條第1款規(guī)定的通知義務(wù)”，第10條規(guī)定：“原債權(quán)銀行在合同或者省級有影響的報(bào)紙上發(fā)布的債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告或通知中，有催收債務(wù)內(nèi)容的，該公告或通知可以作為訴訟時效中斷證據(jù)”，從該兩規(guī)定可知，原告在報(bào)紙上發(fā)表債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告及公告中催收債務(wù)的內(nèi)容，僅能證明合同法規(guī)定向債務(wù)人履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)及證明債權(quán)的訴訟時效中斷，在理論上稱為訴訟時效再生。也明確可知，這種視為訴訟時效中斷，只能報(bào)紙上公告催收債務(wù)的形式，不屬于主張權(quán)利，更何況對保證人。根據(jù)擔(dān)保法司法解釋第21條規(guī)定：“保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果”的規(guī)定可知，保證期間即法律規(guī)定的除斥期間，除斥期間消滅的是其主張的主權(quán)利，該期間是不能中止中斷的，期間一經(jīng)屆滿，保證責(zé)任即刻免除。依據(jù)有關(guān)司法解釋，該案借款合同的保證期為2002年8月1日至2003年1月31日，該期間內(nèi)，原告未向保證人主張權(quán)利。而原告以在報(bào)紙上公告證明向保證人主張權(quán)利是與保證期間的除斥性質(zhì)相矛盾的，那樣就無法理解保證期間的除斥性質(zhì)?！稉?dān)保法》第25條規(guī)定“保證期間債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任”，更明確債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的方式是提起訴訟或者申請仲裁，這是法律意義上的主張權(quán)利，所以某公司已經(jīng)喪失向保證人主張權(quán)利的權(quán)利。本案司法實(shí)踐中，法院并未依據(jù)保證期間的除斥性質(zhì)免除保證人某國能集團(tuán)的保證責(zé)任，這是非常遺憾的。五、法律思考之三即使保證存在，也應(yīng)由國資局承擔(dān)。某國能集團(tuán)是由某精工機(jī)器廠（本案的擔(dān)保人）、某信托資產(chǎn)公司、某市信托投資公司三家作為發(fā)起人采用定向募集方式，于1993年12月28日設(shè)立某精工（集團(tuán)）股份有限公司（即現(xiàn)在某國能集團(tuán)）。它是依據(jù)公司法設(shè)立的公司，根據(jù)設(shè)立時《發(fā)起人協(xié)議書》第5條第2款規(guī)定：“發(fā)起人在公司依法成立后，除某精工機(jī)器廠外，均成為公司股東，享有公司章程規(guī)定的股東權(quán)利”，“公司依法成立后，某精工機(jī)器廠法人地位消亡，其投入公司資產(chǎn)所構(gòu)成的股份，由某市國資局和某市機(jī)器管理局持有，享有公司章程規(guī)定的股東權(quán)利”。可知，某精工機(jī)器廠法人地位應(yīng)該消滅，其經(jīng)營性資產(chǎn)折合成股份由某市國資局持有，這也是符合公司法關(guān)于成立股份有限公司的法律規(guī)定。但事實(shí)上，在某國能集團(tuán)的工商檔案中，某精工機(jī)器廠并沒消亡，而是某精工機(jī)器廠變更為某精工（集團(tuán)）股份有限公司（即現(xiàn)在某國能集團(tuán)）。

編輯推薦

《申揚(yáng)律師案例選(第1輯)》由法律出版社出版。

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