大法官奧康納傳

前言

美國(guó)是一個(gè)法治國(guó)家，而且是一個(gè)法治發(fā)達(dá)的國(guó)家，而美國(guó)聯(lián)邦最高法院在美國(guó)整個(gè)法律體制中發(fā)揮著重要的作用。美國(guó)著名法學(xué)家德沃金曾經(jīng)在《法律帝國(guó)》一書中寫道，在這個(gè)法律帝國(guó)中，美國(guó)聯(lián)邦最高法院是最高殿堂，而聯(lián)邦最高法院的法官就是高居于這個(gè)殿堂之上的國(guó)王。作家瓊·比斯丘皮克所著的《改變美國(guó)聯(lián)邦最高法院——大法官奧康納傳》一書，為我們了解并理解這樣一位女性大法官打開了一扇大門。我的學(xué)生方鵬和呂亞萍共同努力，將美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官奧康納的這本傳記譯為中文出版，考慮到本書在美國(guó)本土以外國(guó)家出版這一事實(shí)，我建議在本書的書名中加上美國(guó)這一限定語(yǔ)。    奧康納是美國(guó)聯(lián)邦最高法院的首位女性大法官，這位神奇的女性，對(duì)于學(xué)習(xí)法律的中國(guó)學(xué)生來說，應(yīng)該是有吸引力的。尤其應(yīng)當(dāng)指出的是，奧康納女士對(duì)中國(guó)極為友好，在擔(dān)任大法官期間曾來中國(guó)訪問，在卸任大法官以后，2007年5月又來中國(guó)訪問，并且在我任職的北京大學(xué)法學(xué)院發(fā)表了演講。這種情況使我們產(chǎn)生了了解奧康納的興趣，而讀完這本傳記以后，我們心目中會(huì)樹立起一個(gè)全新的女性大法官的形象。    通過本書我們可以了解奧康納的成長(zhǎng)過程，她是如何從一個(gè)法科學(xué)生成為一位具有重要影響力的大法官的。奧康納畢業(yè)于美國(guó)加州的斯坦福大學(xué)法學(xué)院，對(duì)于中國(guó)法學(xué)院的學(xué)生來說，對(duì)斯坦福大學(xué)法學(xué)院當(dāng)然并不陌生，但肯定不如對(duì)哈佛大學(xué)法學(xué)院和耶魯大學(xué)法學(xué)院那么熟悉。但從本書中，當(dāng)我們獲悉與奧康納同為聯(lián)邦最高法院大法官并且是首席大法官的威廉·倫奎斯特是她的。同班同學(xué)時(shí)，我們不禁要對(duì)斯坦福大學(xué)法學(xué)院刮目相看了。    奧康納走上法律之路既有必然性又有偶然性。在大學(xué)本科期間，當(dāng)時(shí)尚叫桑德拉的奧康納(奧康納是夫姓)，就已經(jīng)表現(xiàn)出天生的語(yǔ)言才能，這是從事法律職業(yè)的一個(gè)必要條件。奧康納在大學(xué)本科是學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)學(xué)的，當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)學(xué)教授拉思本對(duì)奧康納踏上法律之路產(chǎn)生了重要影響。拉思本對(duì)法律持這樣一種看法：“法律是對(duì)所有人都參與的游戲規(guī)則的表述——以便有組織的社會(huì)成員能夠和諧相處?！笨梢姡瑠W康納在進(jìn)入法學(xué)院之前，已經(jīng)從其恩師拉思本教授那里受到了法律啟蒙，使奧康納認(rèn)識(shí)到，能夠通過從事法律職業(yè)為這個(gè)社會(huì)做出貢獻(xiàn)。而父母之所以同意奧康納學(xué)習(xí)法律的動(dòng)機(jī)則十分功利：父母由于極度不愿意律師來解決有關(guān)牧場(chǎng)生意上的問題，因?yàn)槿绻约杭抑杏腥耸锹蓭煹脑挄?huì)有大大的好處，所以他們?cè)敢庵Ц秺W康納上法學(xué)院的學(xué)費(fèi)。父母也許當(dāng)時(shí)沒有想到、也不可能想到，奧康納后來會(huì)成為美國(guó)聯(lián)邦最高法院的首位女性大法官。    奧康納雖然在事業(yè)上一帆風(fēng)順，但生活中卻歷經(jīng)磨難。尤其是1988年被發(fā)現(xiàn)乳癌并動(dòng)了手術(shù)，由此而感悟到生命之輕。本書第十章名為“感悟生命之輕”，我非常喜歡這個(gè)標(biāo)題。但奧康納并沒有被病魔擊倒，而是重新投人到工作中去。本書雖然不是一部生活傳記，但我們還是能看到奧康納在生活中是如何面對(duì)各種困難并勇敢地戰(zhàn)勝它們的，這是一位非凡的女性。奧康納一直工作到75歲，才從大法官的職位上退下來。從本書中，我們不僅可以看到奧康納是如何對(duì)待法律的，而且可以看到她是如何對(duì)待生活的，也許后者對(duì)于讀者尤其是年輕讀者更有教益。    美國(guó)聯(lián)邦最高法院對(duì)我們來說是神秘的，盡管我在2001年5月到美國(guó)訪問的時(shí)候，也到訪過美國(guó)聯(lián)邦最高法院，并且旁聽——其實(shí)是觀摩過美國(guó)聯(lián)邦最高法院的開庭。那是一次令人印象深刻的旁聽，只是經(jīng)過簡(jiǎn)單的安檢，就進(jìn)入大法庭，就像進(jìn)入一、個(gè)戲院，找個(gè)凳子坐下來就開始旁聽了，不耐煩了可以隨時(shí)退場(chǎng)。臺(tái)上端坐著九位大法官，正在進(jìn)行一場(chǎng)審判?，F(xiàn)在想來在這九位大法官中，肯定應(yīng)該有奧康納。但當(dāng)時(shí)對(duì)美國(guó)聯(lián)邦最高法院并不熟悉，又坐在后面，遠(yuǎn)遠(yuǎn)望去，根本分辨不清大法官的面容。因此，當(dāng)時(shí)根本就沒有意識(shí)到臺(tái)上坐著一位女性大法官。    本書通過奧康納參與審判的一些重大案件，展示了她對(duì)法律的理解，以及對(duì)各種社會(huì)問題的見解。在美國(guó)聯(lián)邦最高法院，根據(jù)對(duì)死刑、墮胎等一系列標(biāo)志性問題的看法，把大法官分為兩個(gè)不同的陣營(yíng)：把一些大法官視為“自由主義者”，而把另外一些大法官視為“保守主義者”。但正如德沃金所說，這種區(qū)別的根據(jù)異常難以琢磨。奧康納就是一位不能簡(jiǎn)單劃入保守主義陣營(yíng)或者自由主義陣營(yíng)的大法官。例如在死刑問題上，奧康納就是一個(gè)保守主義者，她甚至主張對(duì)精神障礙者，甚至年僅16歲的罪犯執(zhí)行死刑。但在墮胎問題上，她卻改變了對(duì)墮胎的立場(chǎng)，主張婦女具有墮胎權(quán)。提名奧康納擔(dān)任美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官的前美國(guó)總統(tǒng)里根本人是堅(jiān)定的反墮胎者，事后有人發(fā)出這樣的哀嘆：“羅納德·里根本應(yīng)挑選一名反對(duì)墮胎的親生命派來?yè)?dān)任首位女性大法官的，但他卻沒有這樣選擇?！痹谶@種情況下，奧康納成為關(guān)鍵的少數(shù)派，這也正是她能夠在美國(guó)聯(lián)邦最高法院成為最具影響力的大法官的原因。    閱讀本書是需要一些知識(shí)背景的，例如對(duì)美國(guó)司法體制的了解、對(duì)美國(guó)聯(lián)邦最高法院運(yùn)作程序的了解等等，甚至對(duì)美國(guó)法律也應(yīng)有一定的了解，才能真正理解奧康納從事的工作及其重要性。當(dāng)然，閱讀本書又何嘗不是一個(gè)了解美國(guó)司法體制、了解美國(guó)聯(lián)邦最高法院，甚至是了解美國(guó)法律的一個(gè)窗口呢？    在本書中，除了大量的司法案件以及審理過程的展開以外，作者還給我們提供了美國(guó)聯(lián)邦最高法院工作與生活中的細(xì)節(jié)，極為生動(dòng)地刻畫了仿佛不食人間煙火的大法官們，其實(shí)都是一些凡人。例如，在本書第十章作者描寫了大法官們的賭注活動(dòng)，對(duì)政治事件，甚至為一場(chǎng)暴風(fēng)雪中下雪的確切深度一事進(jìn)行投注……我們也許讀過各種人物傳記，政治家傳記、文學(xué)家傳記、企業(yè)家傳記，在各種傳記充斥書肆的當(dāng)今，如果你能夠讀一讀一位大法官的傳記，而且是美國(guó)聯(lián)邦最高法院首位女性大法官的傳記，我相信一定會(huì)有意外的收獲。    受本書譯者方鵬、呂亞萍之邀，寫下一些閱讀本書的感受，作為本書中文譯本的序。    陳興良。    謹(jǐn)識(shí)于北京海淀錦秋知春寓所    2010年10月29日

內(nèi)容概要

　　桑德拉·戴·奧康納是美國(guó)聯(lián)邦最高法院首位女性大法官，也是最具影響力的大法官。奧康納擔(dān)任大法官25年，在此期間成為最高法院運(yùn)轉(zhuǎn)的軸心。她為這個(gè)時(shí)代最緊迫的疑難案件撰寫了判決書，她發(fā)表的關(guān)于墮胎權(quán)、平權(quán)措施、宗教自由等議題的意見具有決定性的意義，對(duì)21世紀(jì)的美國(guó)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。瓊·比斯丘皮克閱讀了大法官們的私密文檔，數(shù)百次訪談法律和政治內(nèi)幕的知情者，寫成《改變美國(guó)聯(lián)邦最高法院：大法官奧康納傳》一書，審視了奧康納這位“美國(guó)最有權(quán)力的女性”（《紐約時(shí)報(bào)》）的非凡事業(yè)。奧康納在亞利桑那州一個(gè)普通農(nóng)場(chǎng)度過了孤獨(dú)的少年時(shí)代，后擔(dān)任州參議員，再升任大法官，其間面臨包括乳腺癌在內(nèi)的種種挑戰(zhàn)?！陡淖兠绹?guó)聯(lián)邦最高法院：大法官奧康納傳》描述了這一歷程，塑造了一位克服重重障礙的、引人注目的女性的形象，更通過對(duì)最高法院內(nèi)部運(yùn)轉(zhuǎn)細(xì)節(jié)的剖析，揭示出奧康納如何從立場(chǎng)不定的法學(xué)家，蛻變?yōu)槌錆M自信的美國(guó)法律鍛造者。

作者簡(jiǎn)介

　　瓊·比斯丘皮克，美國(guó)作家、記者。從1989年起任《國(guó)會(huì)季刊》、《華盛頓郵報(bào)》、《今日美國(guó)》法律記者，報(bào)道聚焦于美國(guó)聯(lián)邦最高法院。1991年獲艾維特·麥金利·德克森（Everett
McKinley Dirksen）杰出報(bào)道獎(jiǎng)。她還是美國(guó)公共廣播公司“華盛頓之周”等節(jié)目的定期嘉賓。
　　瓊·比斯丘皮克在喬治敦大學(xué)法律中心獲得法學(xué)博士學(xué)位，目前和丈夫、女兒定居于華盛頓特區(qū)。

書籍目錄

序言
第1章　先輩們的足跡
第2章　“游戲規(guī)則”
第3章　聯(lián)邦最高法院敞開大門
第4章　“從未融入男人圈”
第5章　里根的選擇
第6章　大理石筑就的宮殿
第7章　性別圈套
第8章　扶搖直上的席位
第9章　感悟“生命之輕”
第10章　此身依然在廟堂
第11章　改變對(duì)墮胎的立場(chǎng)
第12章　布倫南時(shí)代的結(jié)束
第13章　觀望新形勢(shì)
第14章　墮胎權(quán)爭(zhēng)論仍在繼續(xù)
第15章　奧康納對(duì)陣斯卡利亞
第16章　公開文檔事件
第17章　舉足輕重的法院介入
第18章　繼續(xù)前進(jìn)
作者題記和資料來源
部分參考書目
譯者后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   1971年10月21日，桑德拉·奧康納精神抖擻地走進(jìn)鳳凰城市政廳的地下會(huì)堂，在一張折疊椅上坐下，參加鳳凰城歷史與博物館委員會(huì)的會(huì)議。她和其他的社區(qū)領(lǐng)袖齊聚一堂，準(zhǔn)備討論這座于一個(gè)世紀(jì)之前在史前農(nóng)業(yè)文明上建立起來的、以神話中浴火重生的鳥命名的城市歷史的保護(hù)。在1971年之前，關(guān)于鳳凰城早期時(shí)代的歷史記錄是零碎且雜亂無章的。城市的領(lǐng)導(dǎo)人覺得，是時(shí)候開始將過去寫成文獻(xiàn)加以保護(hù)了。奧康納的骨髓里深深烙印著LazyB牧場(chǎng)的歷史，所以她也背負(fù)了拓荒先驅(qū)們留下的遺產(chǎn)。 當(dāng)奧康納以州參議員身分抽出時(shí)間來參加市長(zhǎng)約翰·德里格斯（JohnDriggs）召集的委員會(huì)成立典禮的時(shí)候，她還是如往常一樣勉力應(yīng)對(duì)許許多多的職責(zé)。在亞利桑那州參議院，她忙于重新劃分州議院和國(guó)會(huì)選舉選區(qū)的特別會(huì)議。經(jīng)過將近四周的商談之后，參議員們終于在數(shù)小時(shí)內(nèi)做出了方案——這是奧康納竭力促成的有利于共和黨人士的一個(gè)方案。奧康納還有家庭需要照顧。她的兒子們那時(shí)候分別是14歲、11歲和9歲，她很重視回家給他們準(zhǔn)備晚餐這件事。作為州參議員，奧康納很喜歡跟別人講她丈夫約翰說過的一個(gè)笑話：“我覺得一個(gè)晚上還兼職看門的廚子也能被選任高級(jí)公職，那才是對(duì)美國(guó)民主的恭維呢?！痹谒?0歲那年，約翰和孩子們買了21枝長(zhǎng)莖紅玫瑰送到州議會(huì)大廈給她。祝詞上寫著：“在我們眼中，你永遠(yuǎn)21歲?！碑?dāng)奧康納在州議會(huì)的小圈子里努力獲得權(quán)力的同時(shí)，她扮演傳統(tǒng)婦女的角色也非常成功。 在歷史委員會(huì)會(huì)議召開的時(shí)候，德里格斯市長(zhǎng)的一名助理走進(jìn)會(huì)議室。他遞給市長(zhǎng)一張紙條。市長(zhǎng)看完條子之后張大了嘴，他宣布：“尼克松總統(tǒng)提名比爾·倫奎斯特就任聯(lián)邦最高法院大法官?！眾W康納很是驚訝。倫奎斯特是她在斯坦福法學(xué)院的同學(xué)，也是在鳳凰城長(zhǎng)久以來的朋友，但是并沒有報(bào)道說他就是這次提名的候選人。在1960年代，倫奎斯特已經(jīng)是亞利桑那州共和黨政治圈子中的固定人物了。他為美國(guó)參議員巴里·戈德華特1964年的總統(tǒng)競(jìng)選撰寫過演講稿，四年后在尼克松當(dāng)選之后，倫奎斯特隨同亞利桑那州的理查德·克蘭丁思特（Richard Kleindienst）去了華盛頓，后者是美國(guó)司法部長(zhǎng)約翰·米切爾（John Mitchell）的副手。在離開鳳凰城之前，倫奎斯特夫婦跟奧康納夫婦有定期的社交聚會(huì)。他們跟其他的幾對(duì)夫婦一起過周末，玩玩看手勢(shì)猜字謎游戲，或者打打牌。幾家人一起進(jìn)山野餐，1960年代末，倫奎斯特夫婦還帶著奧康納的媽媽艾達(dá)·梅·戴一起，背包沿著希拉河旅行了兩個(gè)星期。（奧康納夫婦原本也計(jì)劃一起去的，但是那時(shí)候他們有一個(gè)兒子生了病，所以艾達(dá)·梅單獨(dú)跟倫奎斯特夫婦去了。兩家從那時(shí)候開始就相處地很和諧友好。） 然而，奧康納對(duì)于老朋友被提名為聯(lián)邦最高法院大法官的反應(yīng)，卻夾雜著幾絲淡淡的遺憾。三個(gè)星期之前，奧康納曾寫信給尼克松總統(tǒng)，建議他提名一位女性大法官，來填補(bǔ)聯(lián)邦最高法院大法官兩個(gè)空缺名額中的一個(gè)。聯(lián)邦最高法院大法官職位的突然空缺，是由于雨果·布萊克（HugoBlack）突然中風(fēng)和約翰·馬歇爾·哈蘭（JohnMarshallHarlan）大法官因罹患脊柱癌而退休造成的。尼克松在任期內(nèi)已經(jīng)任命過兩位聯(lián)邦最高法院的大法官了，1969年他任命沃倫·伯格繼任退休的首席大法官厄爾·沃倫（EarlWarren），1970年他任命哈利·布萊克門（HarryBlackmun）接替在1969年迫于財(cái)政丑聞的壓力而辭職的亞伯·福塔斯（AbeFortas）大法官。在他的第一屆總統(tǒng)任期內(nèi)，他就要為最高法院任命第三位和第四位大法官了，這是非同尋常的情況，而且基于1968年尼克松發(fā)起運(yùn)動(dòng)反對(duì)由沃倫領(lǐng)導(dǎo)的自由主義的最高法院，并且立誓要重塑最高法院保守主義形象的事實(shí)，多次任命的意義更是大大加強(qiáng)。作為尼克松擁護(hù)者，重塑保守主義也是奧康納的目標(biāo)。

后記

2006年10月間，段曉楣女士詢問我們是否對(duì)翻譯一部奧康納的傳記有興趣。當(dāng)時(shí)的我們，對(duì)于奧康納知之甚少，除了偶爾在一張美國(guó)聯(lián)邦最高法院的全家福照片中看見過她，在報(bào)紙上讀到過她于2005年退休的消息，在北大的一次講座上看到過一位身著紅衣的老太太之外，其余幾乎一無所知。然而，對(duì)于這位傳奇女性的深深的好奇卻驅(qū)使著我們毫不猶豫地答應(yīng)下了這份譯事，于是就有了這本譯書。    本書是一部以敘述為主的傳記，其主旨即是英文版的副標(biāo)題“美國(guó)聯(lián)邦最高法院的首位女性大法官是如何成為最具影響力的大法官的”，具體而言，包含了兩個(gè)問題，一是探討奧康納是如何成為首位女性大法官的，二是探討奧康納是如何成為最具影響力的大法官的。    在奧康納被里根提名為最高法院大法官之前，她在法學(xué)界并不是什么出名人物，按照本傳記作者瓊的用詞，可以說是“藉藉無名”。她既不是一名非常成功出眾的律師，也不是聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官，甚至不是州最高法院的法官，她只是亞利桑那州上訴法院的法官，亞利桑那不是美國(guó)重要的州，而奧康納坐上上訴法官的位子時(shí)間也沒多久。然而，一夜之間，，她搖身一變成為了最高法院的大法官，可謂“連升三級(jí)”。那么，幸運(yùn)為何偏偏眷顧于她？當(dāng)然，這是“里根的選擇”，里根在競(jìng)選總統(tǒng)之時(shí)曾向選民承諾將會(huì)任命一位女性大法官，正如中國(guó)政治中的“無知少女”(無黨派、知識(shí)分子、少數(shù)民族、女性)優(yōu)選潛規(guī)則一樣，奧康納的性別使她得以入圍。在里根的候選人名單上，奧康納并不是女性法律職業(yè)者中的佼佼者，但是她與共和黨的堅(jiān)實(shí)關(guān)系以及政治活動(dòng)經(jīng)歷使她被里根看中，西部人的身分贏得了這位西部總統(tǒng)的好感。因此在某種程度上可以說，奧康納是命運(yùn)的寵兒。但是仔細(xì)回味一下，成功之人必有過人之處。性別和出生地乃是上天安排，而游刃有余的政治參與熱情和交往能力則顯屬后天所成。也正是這種熱情和能力，而非其他因素，使她從諸多女性候選人中脫穎而出，最終被選入聯(lián)邦最高法院。也就是說，奧康納被選中盡管帶有一些機(jī)緣巧合，但起到?jīng)Q定性作用的因素仍然是個(gè)人修為、素養(yǎng)和能力。一位在西部貧瘠的Lazy B農(nóng)場(chǎng)里出生的農(nóng)村姑娘，最后成為了美國(guó)聯(lián)邦最高法院首位女性大法官，這本身就是一段膾炙人口的傳奇，而成就這段傳奇的是奧康納在艱辛磨難的生活中鍛煉出來的毅力和決心。因此，一部大法官奧康納的傳記，就是一部“大長(zhǎng)今”般的法律界青春勵(lì)志傳奇，它令人們懂得：幸運(yùn)眷顧有備之人。    那么，在奧康納進(jìn)入聯(lián)邦最高法院之后，她又是如何成為最具影響力的大法官，以至于有人將這段時(shí)期的法院稱為“奧康納法院”呢？從表面上看，這與奧康納標(biāo)志性的“秋千票”投票方式有關(guān)。當(dāng)自由派大法官與保守派大法官的投票結(jié)果僵持為4比4時(shí)，既非自由派又非保守派的奧康納也就成為了案件判決結(jié)果的最終決定者。因此作者認(rèn)為，奧康納正是利用了最高法院的這種意識(shí)形態(tài)的分裂而成就了“最具影響力”的威名。但更為深人的考察，為何是奧康納而不是別人成為了這關(guān)鍵一票的持有者呢？這又何嘗不是奧康納本人的斡旋游說和商談妥協(xié)之功呢？在很多案件進(jìn)行投票之前，奧康納都要與其他大法官交流看法、探聽虛實(shí)、作出讓步、達(dá)成共識(shí)、結(jié)成聯(lián)盟，由此把握多數(shù)票和關(guān)鍵的第五票。斡旋和商談是奧康納在擔(dān)任亞利桑那州參議員和多數(shù)黨領(lǐng)袖時(shí)鍛煉出來的政治本領(lǐng)，當(dāng)她把這種政治本領(lǐng)運(yùn)用到罕見“拉票”的司法審判領(lǐng)域中時(shí)，她便成為了所向無敵的法院之王。    但不是所有人都對(duì)奧康納的這種一心求勝的判案方式心服口服，有批評(píng)者批判說，這是一種司法領(lǐng)域中的政客行徑：奧康納雖然贏得了多數(shù)票和法院意見，卻失去了威嚴(yán)的法官和法律據(jù)以贏得尊重的堅(jiān)定立場(chǎng)。她經(jīng)常變動(dòng)對(duì)重大問題的觀點(diǎn)的看法，朝令夕改，令人捉摸不透；她為了妥協(xié)而撰寫的法院意見和提出的判案標(biāo)準(zhǔn)大多界限不清，令人無所適從。她的確取得了案件判決結(jié)果上的勝利，卻不能像馬歇爾、布倫南、倫奎斯特那樣為后世留下奉為圭臬的法學(xué)思想。但我們認(rèn)為，這種批判是有問題的。首先，聯(lián)邦最高法院所面臨的一系列問題，例如墮胎權(quán)、平權(quán)行動(dòng)、聯(lián)邦與州的關(guān)系、死刑，都是關(guān)涉人們觀念選擇和道德信仰的社會(huì)問題和政治問題，而不是單純的法律問題，也是一些沒有勝利者(no-win)和對(duì)錯(cuò)答案的問題。對(duì)于這些問題，簡(jiǎn)單選擇站在支持或者反對(duì)一方都將會(huì)招致對(duì)方的無情批判。其次，時(shí)代變遷，社會(huì)發(fā)展，原本“絕對(duì)正確”的觀念可能會(huì)因事易時(shí)移而一無是處。譬如聯(lián)邦最高法院于1896年以8比1的絕對(duì)多數(shù)票決宣告的種族“隔離但平等”原則，就是一個(gè)世紀(jì)過去之后再來回顧時(shí)最好的明證。對(duì)于死刑是否違憲的判決也是幾經(jīng)變動(dòng)。最后，具體案情的復(fù)雜和變動(dòng)也使得簡(jiǎn)單生硬的原則不能被僵硬地適用。而奧康納不斷變動(dòng)的立場(chǎng)正好適應(yīng)了復(fù)雜問題的復(fù)雜情況，這也是擁躉者們將其法律思想歸納為“務(wù)實(shí)”二字的原因。如果要套用中國(guó)話語(yǔ)的話，我們可以稱其法律進(jìn)路是與時(shí)俱進(jìn)、因時(shí)而化、具體問題具體討論的。后現(xiàn)代以來，多元的社會(huì)價(jià)值和紛繁復(fù)雜的形勢(shì)已經(jīng)使得主流價(jià)值觀一統(tǒng)天下、絕對(duì)正確的情況蕩然無存。馬歇爾法院、沃倫法院已成為了歷史陳跡，奧康納正是在這種“上帝死后”的時(shí)勢(shì)中創(chuàng)新出來的法律英雄。因此，一部大法官奧康納的傳記，也是一部1980年代以來的美國(guó)聯(lián)邦法院的變遷史，它將一系列的重大案件連綴起來，讓人縱覽這種變遷過程，深思穩(wěn)定和變動(dòng)交錯(cuò)的法律適用精神。    閱讀使人明智，在我們看來，這本傳記能給中國(guó)法治帶來的一個(gè)最能發(fā)人深省的“中國(guó)化”的問題是：怎樣將法治與人治很好的結(jié)合起來，以形塑司法權(quán)威，增強(qiáng)民眾對(duì)于司法的信任感？客觀地說，當(dāng)前我國(guó)法治正面臨著深刻的民眾信任危機(jī)，這主要源于人們對(duì)于審判者本身的不信任?！按笊w帽兩邊翹”的民謠以及林林總總反映法院“內(nèi)幕”的文學(xué)作品，幾乎已使法官不公的形象在普通民眾心中根深蒂固。法治的終極功用是給社會(huì)大眾帶來公正的觀念而非再現(xiàn)公正的事實(shí)，因?yàn)榻^對(duì)公正的事實(shí)并非人類所能達(dá)致。而法治是良好的法律和公正的司法者完美結(jié)合，徒法不足‘以自行，法治必需通過凡人來操作運(yùn)行。良好的法治少不了對(duì)運(yùn)用它的人的合理安排，公眾對(duì)于法治的信任基礎(chǔ)首先在于對(duì)運(yùn)作它的司法者的信任。這本傳記為我們展示了美國(guó)司法體制中法律與人的完美結(jié)合。顯然，美國(guó)聯(lián)邦最高法院的大法官的選任和案件審判中極具個(gè)人色彩的一面。大法官不是通過民主程序選任的，他們的選任可能會(huì)在很大程度上取決于總統(tǒng)的個(gè)人好惡。最高法院在審判案件時(shí)，大法官們的觀點(diǎn)也在很大程度上帶上了個(gè)人偏好的色彩，這種個(gè)人偏好甚至是前后矛盾、“恣意任為”的。然而，盡管有很多民眾并不贊同判決結(jié)果，卻沒有任何民眾懷疑審判的公正性，蔑視判決結(jié)果的權(quán)威性?？梢哉f，美國(guó)的法官選任制度和判案機(jī)制(少數(shù)服從多數(shù))與我國(guó)的情況具有相似性，但審判結(jié)果在民眾心目中形象與我國(guó)卻是大相徑庭。    同樣是個(gè)人操縱下的法律，甚至美國(guó)制度下個(gè)人操縱的色彩更為濃厚，為何其效果相差如此之大呢？我們認(rèn)為，良好的制度設(shè)計(jì)使得判案者摒除了私利的考慮，保障審判結(jié)果不受其他權(quán)勢(shì)個(gè)人的干涉，這是保證司法權(quán)威和信任的關(guān)鍵原因。    一方面，在美國(guó)的審判制度之下，審判過程和判決理由保持了最大程度的公開性。法官的觀點(diǎn)、傾向、決策過程可令公眾一覽無疑，法官的全部文檔，無論當(dāng)前是公開的還是私密的，也將會(huì)在退休之后予以公開，因而，任何直接關(guān)系私利的動(dòng)機(jī)將難逃法眼。由此，奧康納不得不自行回避退出牽涉家族農(nóng)場(chǎng)的用水權(quán)爭(zhēng)議案，她的丈夫約翰也不得參與任何可能會(huì)被遞送至最高法院的案件，斯卡里亞大法官也自行回避了涉及其子所在的學(xué)校的案件。但是，“私利”與“私人情感”是完全不同的，法官在不涉及私利的情況下，完全依憑私人情感和個(gè)人偏好來判決案件，這是司法制度充分允許并尊重的。聯(lián)邦最高法院審理的多數(shù)為憲法案件，法官個(gè)人對(duì)于這些案件的觀點(diǎn)往往帶有濃重的政治色彩，例如，奧康納在審理布什訴戈?duì)柊笗r(shí)，就很難擺脫對(duì)共和黨的好感。法官也是有著七情六欲的凡人，鐵面無私、絕對(duì)公正的法官只是一個(gè)不切實(shí)際、甚至略帶病態(tài)的追求。通過制度的設(shè)計(jì)堅(jiān)決摒除司法者出于私利的考慮，而容許其個(gè)人情感的影響，這也是務(wù)實(shí)和符合人性的。當(dāng)然，所有的這一切都是通過審判過程、審判者的觀點(diǎn)、審判記錄和信息的公開予以實(shí)現(xiàn)的。公眾不會(huì)因?yàn)閷徟忻囟恍?、遮遮掩掩就?duì)權(quán)力敬畏有加，反而會(huì)因這種暗箱操作而徒增猜疑和鄙視，陽(yáng)光是最好的防腐劑，陽(yáng)光也會(huì)帶來看得見的正義。    另一方面，要保障法律和法院的權(quán)威，就應(yīng)當(dāng)隔絕其他權(quán)威對(duì)于審判的非法干涉。在美國(guó)的審判體制之下，總統(tǒng)和政府只能和一般社團(tuán)、平頭百姓一樣，通過公開渠道向法院提出“法院之友”意見，這些意見對(duì)于法院和法官?zèng)]有絲毫的決定力，法院可以聽取也可不予理睬，由此保障了判決結(jié)果的獨(dú)立性和最終權(quán)威性。不論哪個(gè)問題，不論這個(gè)問題是否帶有政治色彩，其審判結(jié)果是否會(huì)產(chǎn)生某種政治影響，一旦進(jìn)入法律領(lǐng)域，也便成為了法律問題，就應(yīng)當(dāng)由法官來審理并判決，政府和其他權(quán)威不應(yīng)通過不正當(dāng)途徑予以粗暴干涉。如果案件的結(jié)果在實(shí)質(zhì)上不是由法官而是由其他個(gè)人和政府機(jī)構(gòu)來決定的，那么，民眾就會(huì)蔑視法院的權(quán)威，轉(zhuǎn)向那種法院之上和之外的權(quán)威來尋求幫助，以影響判決結(jié)果。在法律之下容許個(gè)人的自由裁量，這是法律之下的人治；在法律之上和法律之外容許權(quán)威個(gè)人的裁決的指令，這是法律之上的人治。前一種才是真正的法治，后一種法律成為了人治的工具。我們所欲追求的，正是真正的法治，亦即法律之下的人治，也唯有這種法治，才能摒棄個(gè)人的武斷和專橫，真正得到民眾的敬重和信賴。    恩師陳興良教授為本書的翻譯提供了大力支持，并親自為本書撰寫了精彩的序言，我們?cè)诖酥乱陨钌畹闹x意。恩師賀衛(wèi)方教授對(duì)西方法學(xué)的精到理解以及對(duì)正義和法治的不懈追求是促成我們翻譯此書的動(dòng)因。曲新久教授、王平教授在翻譯過程中對(duì)我們提供和關(guān)懷和幫助，我們表示衷心感謝。段曉楣女士給予了我們難得的翻譯機(jī)會(huì)，并寬容了我們的拖沓，盧宇蓉博士、許永安博士、勞東燕博士、汪慶華博士、黎敏博士和王笑紅博士對(duì)一些翻譯問題和用詞提出了寶貴的意見，我們表示感謝。鑒于能力有限，還望讀者對(duì)于翻譯中出現(xiàn)的錯(cuò)誤和紕漏予以海涵并指正。    方鵬  呂亞萍    2008年6月15日

編輯推薦

《改變美國(guó)聯(lián)邦最高法院:大法官奧康納傳》為我們了解并理解這樣一位女性大法官打開了一扇大門?！陡淖兠绹?guó)聯(lián)邦最高法院:大法官奧康納傳》是一部以敘述為主的傳記，其主旨即是英文版的副標(biāo)題“美國(guó)聯(lián)邦最高法院的首位女性大法官是如何成為最具影響力的大法官的”，具體而言，包含了兩個(gè)問題，一是探討奧康納是如何成為首位女性大法官的，二是探討奧康納是如何成為最具影響力的大法官的。《改變美國(guó)聯(lián)邦最高法院:大法官奧康納傳》由方鵬和呂亞萍譯。

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