英美信托財(cái)產(chǎn)雙重所有權(quán)在中國(guó)的本土化

內(nèi)容概要

于海涌主著的《英美信托財(cái)產(chǎn)雙重所有權(quán)在中國(guó)的本土化》內(nèi)容介紹：一百多年前，英美式的信托就出現(xiàn)在中國(guó)，但信托事業(yè)在中國(guó)的發(fā)展卻歷經(jīng)曲折，信托的制度建設(shè)更是空白。信托的觀念和運(yùn)用，長(zhǎng)期處于誤解和歧義之中。就信托理論和信托制度而言，當(dāng)然是從英美法中引進(jìn)的一種制度。

作者簡(jiǎn)介

于海涌，男，漢族，1969年6月生，安徽省淮北市人。中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，北京大學(xué)民商法學(xué)碩十，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院民商法學(xué)博士(導(dǎo)師梁慧星教授)，中圍政法大學(xué)民商法學(xué)博士后(導(dǎo)師江平教授)?，F(xiàn)為中山大學(xué)法學(xué)院副教授，中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)理事，主要研究方向?yàn)槊裆谭āＴ郊~約大學(xué)、美國(guó)滅普大學(xué)、瑞上比較法研究所、澳門大學(xué)、澳門科技大學(xué)進(jìn)行學(xué)術(shù)訪問。先后在《法律科學(xué)》、《法學(xué)》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《民商法論叢》、《人大法律評(píng)論》、《私法》等刊物卜發(fā)表論文多篇。出版專著《法國(guó)不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)研究》(2004年法律出版社出版)，出版教材《民法物權(quán)》(豐編，中山大學(xué)出版社出版)和《商法》(主編，吉林人民出版社出版)。主持圍家社科基金項(xiàng)同《不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記制度研究》和《商事信托財(cái)產(chǎn)制度研究》，主持中國(guó)博士后科學(xué)基金項(xiàng)目《不動(dòng)產(chǎn)登記立法研究》，主持省部級(jí)社科基金項(xiàng)目《廣東省房地產(chǎn)交易市場(chǎng)的制度缺陷與完善》，主持日本桐山基金項(xiàng)日《國(guó)際貨物買賣中的權(quán)利瑕疵掃保義務(wù)研究》，均擔(dān)任課題組負(fù)責(zé)人。專著《法國(guó)不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)研究》獲中國(guó)民法學(xué)會(huì)優(yōu)秀科研成果一等獎(jiǎng)。

書籍目錄

序  失去衡平法依托的《信托法》
    一、我負(fù)責(zé)起草《信托法》
    二、為什么要制定《信托法》？
    三、信托制度在中國(guó)的繼受
    四、中野正俊說：“十三陵應(yīng)該搞公益信托”
    五、去日本考察信托法
    六、臺(tái)灣地區(qū)和我們同時(shí)起草信托法
    七、日本《信托法》的前世今生
    八、對(duì)公益信托很感興趣
    九、新中國(guó)成立后信托制度運(yùn)用的實(shí)踐
    十、信托財(cái)產(chǎn)歸屬的問題
    十一、信托財(cái)產(chǎn)公示主義
    十二、信托目的合法性
    十三、《信托法》出臺(tái)
第一章  我國(guó)信托法移植中的成功與缺憾
  第一節(jié)  我國(guó)信托業(yè)發(fā)展的總體評(píng)價(jià)
    一、“發(fā)展—混亂—整頓”的歷史怪圈
    二、我國(guó)信托業(yè)發(fā)展的機(jī)遇、挑戰(zhàn)與前景
    三、信托法移植過程中的缺憾
  第二節(jié)  我國(guó)信托法移植中的缺憾
    一、信托財(cái)產(chǎn)的歸屬不明
    二、受益權(quán)的屬性沒有準(zhǔn)確定位
    三、“信托行為”、“信托關(guān)系”的內(nèi)涵模糊
    四、信托財(cái)產(chǎn)的登記制度名存實(shí)亡
    五、欠缺解決瑕疵承繼制度沖擊的平衡機(jī)制
    六、委托人和受托人之間的權(quán)利配置失衡
    七、受托人的優(yōu)先受償權(quán)可能被濫用
    八、委托人和受益人在行使權(quán)利中可能導(dǎo)致僵局
第二章  信托法的歷史演進(jìn)和現(xiàn)代發(fā)展
  第一節(jié)  英格蘭信托財(cái)產(chǎn)關(guān)系的歷史分析
    一、前《用益法案》時(shí)期
    二、《用益法案》時(shí)期
    三、后《用益法案》時(shí)期
    四、衡平法權(quán)利的性質(zhì)
    五、英格蘭信托法的基本要點(diǎn)
  第二節(jié)  英格蘭信托法的現(xiàn)代發(fā)展
    一、受托人權(quán)利的擴(kuò)大
    二、受托人義務(wù)的加重
    三、“死手控制”的廢除
    四、越權(quán)無(wú)效原則的廢除
  第三節(jié)  美國(guó)信托法的現(xiàn)代發(fā)展
    一、法人信托
    二、推定信托
    三、謹(jǐn)慎義務(wù)
    四、信托關(guān)系的構(gòu)造
    五、商業(yè)信托
    六、委托人利益信托
第三章  信托法移植的立法例考察
  第一節(jié)  大陸法系對(duì)信托法的融合與移植
    一、法國(guó)
    二、德國(guó)
    三、意大利
    四、日本
    五、韓國(guó)
    六、荷蘭
  第二節(jié)  混合法系對(duì)信托法的融合與移植
    一、蘇格蘭
    二、南非
    三、魁北克
  第三節(jié)  信托制度的國(guó)際公約
    一、《海牙公約》
    二、《歐洲信托法原則》
第四章  信托法移植的基本路徑
  第一節(jié)  所有權(quán)路徑
    一、雙重所有權(quán)
    二、受托人所有權(quán)
    三、受益人所有權(quán)
    四、委托人所有權(quán)
  第二節(jié)  契約路徑
    一、保管契約和委任契約的結(jié)合
    二、第三人利益契約
  第三節(jié)  獨(dú)立主體路徑
    一、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性
    二、信托財(cái)產(chǎn)的人格化
第五章  信托財(cái)產(chǎn)雙重所有權(quán)在中國(guó)本土化的路徑選擇
  第一節(jié)  本土化與英美化的困境
    一、模糊的“真空”地帶
    二、本土化抑或英美化？
  第二節(jié)  路徑選擇：制度功能與制度形式之間的選擇
    一、我國(guó)單一所有權(quán)傳統(tǒng)不能因信托而一舉顛覆
    二、信托不能成為大陸法系中的“異物”
    三、實(shí)現(xiàn)信托制度的功能是最重要的考量因素
第六章  “普通法所有權(quán)”在我國(guó)單一所有權(quán)制度下的本土化設(shè)計(jì)
  第一節(jié)  “委托人所有權(quán)”路徑的分析檢討
    一、信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移是成立信托的前提
    二、不符合大陸法所有權(quán)的理念
    三、受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利將游離于物權(quán)法本系
    四、委托人容易干預(yù)信托事務(wù)
  第二節(jié)  對(duì)“受益人所有權(quán)”路徑的分析檢討
    一、受益權(quán)不具備所有權(quán)的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵
    二、受益人享有“實(shí)質(zhì)所有權(quán)”的背景已經(jīng)不復(fù)存在
    三、信托制度將淪為代理制度
    四、公益信托、目的信托、自由裁量信托和連續(xù)受益的信托將難以運(yùn)行
  第三節(jié)  “受托人所有權(quán)”路徑的可行性分析之一：所有權(quán)理論
    一、收益權(quán)和受益權(quán)的區(qū)別
    二、受托人享有所有權(quán)符合大陸法的所有權(quán)理論
  第四節(jié)  “受托人所有權(quán)”路徑的可行性分析之二：制度功能
    一、信托合同的防范功能
    二、閉鎖效應(yīng)的防范功能
    三、零利益規(guī)則
    四、謹(jǐn)慎投資者規(guī)則
  第五節(jié)  “受托人所有權(quán)”路徑的可行性分析之三：立法例考察
    一、英國(guó)和美國(guó)：受托人正朝著絕對(duì)所有人（absolute owner）邁進(jìn)
    二、蘇格蘭：信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人
    三、德國(guó)：受托人是完全的（full）所有權(quán)人
    四、日本、韓國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)：受托人享有所有權(quán)
  第六節(jié)  “普通法所有權(quán)”可以本土化為單一所有權(quán)
    一、信托法是民法的特別法
    二、“普通法所有權(quán)”本土化為我國(guó)的單一所有權(quán)
第七章  “衡平法所有權(quán)”在我國(guó)物權(quán)債權(quán)二元體系下的本土化設(shè)計(jì)
  第一節(jié)  “衡平法所有權(quán)”引發(fā)的百家爭(zhēng)鳴
    一、物權(quán)說
    二、債權(quán)說
    三、物權(quán)債權(quán)并存說
    四、特殊權(quán)利說
  第二節(jié)  “衡平法所有權(quán)”的債權(quán)屬性分析
    一、主債權(quán)：受益請(qǐng)求權(quán)
    二、從債權(quán)：對(duì)信托事務(wù)的監(jiān)督權(quán)
    三、債權(quán)之保全：撤銷權(quán)
  第三節(jié)  “衡平法所有權(quán)”可以本土化為債權(quán)
    一、“衡平法所有權(quán)”應(yīng)在大陸法的語(yǔ)境下重新定性
    二、“衡平法所有權(quán)”應(yīng)定性為債權(quán)
第八章  “雙重所有權(quán)”本土化設(shè)計(jì)與英美信托功能的相通性
  第一節(jié)  “雙重所有權(quán)”本土化設(shè)計(jì)與英美信托功能的比較
    一、本土化設(shè)計(jì)不會(huì)導(dǎo)致受托人的權(quán)利過度膨脹
    二、本土化設(shè)計(jì)不會(huì)削弱受益人的權(quán)利
  第二節(jié)  本土化設(shè)計(jì)與雙重所有權(quán)在制度功能上具有相通性
    一、委托人
    二、受托人
    三、受益人
    四、第三人
第九章  信托制度本土化設(shè)計(jì)的實(shí)證分析
  第一節(jié)  集合資金信托
    一、信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)
    二、信托合同對(duì)受托人的約束
  第二節(jié)  國(guó)有資產(chǎn)信托
    一、國(guó)有股權(quán)信托
    二、國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)信托
  第三節(jié)  公益信托
    一、剩余捐款的困惑
    二、公益信托的優(yōu)勢(shì)
    三、“最相類似原則”的適用
  第四節(jié)  遺囑信托
    一、遺產(chǎn)歸屬受托人
    二、遺囑對(duì)受托人的約束
第十章  本土化中的委托人和受益人
  第一節(jié)  委托人
    一、委托人的權(quán)利
    二、委托人的義務(wù)
  第二節(jié)  受益人
    一、受益人的權(quán)利
    二、受益人的義務(wù)
第十一章  本土化中的受托人
  第一節(jié)  受托人的權(quán)利
    一、管理和處分信托財(cái)產(chǎn)
    二、優(yōu)先受償權(quán)
    三、取得報(bào)酬
    四、留置權(quán)
    五、請(qǐng)求變更信托財(cái)產(chǎn)管理方法
    六、辭任
  第二節(jié)  受托人的義務(wù)
    一、忠實(shí)義務(wù)
    二、謹(jǐn)慎義務(wù)
    三、管理義務(wù)
  第三節(jié)  受托人的責(zé)任
    一、歸責(zé)原則
    二、賠償責(zé)任
    三、免責(zé)條款的效力
第十二章  信托財(cái)產(chǎn)的公示
  第一節(jié)  我國(guó)信托財(cái)產(chǎn)公示制度的分析檢討
    一、信托公示是否包括信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移公示
    二、信托登記的效力：生效要件抑或?qū)挂?br />    三、登記程序沒有可操作性
  第二節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)信托的公示
    一、不動(dòng)產(chǎn)信托登記機(jī)關(guān)
    二、不動(dòng)產(chǎn)信托公示的程序
    三、不動(dòng)產(chǎn)信托公示的效力
    四、不動(dòng)產(chǎn)信托登記資料的查詢
  第三節(jié)  動(dòng)產(chǎn)信托的公示
    一、普通動(dòng)產(chǎn)的信托公示
    二、特殊動(dòng)產(chǎn)的信托公示
  第四節(jié)  知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托的公示
    一、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)的信托公示
    二、著作權(quán)的信托公示
第十三章  信托終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)歸屬
  第一節(jié)  信托終止的事由和法律后果
    一、信托終止的事由
    二、啟動(dòng)信托終止程序的法律后果
  第二節(jié)  信托財(cái)產(chǎn)清算與債務(wù)清償
    一、信托財(cái)產(chǎn)清算中的沖突與風(fēng)險(xiǎn)
    二、信托財(cái)產(chǎn)非破產(chǎn)清算中的監(jiān)督
    三、債權(quán)人的受償順序
    四、信托財(cái)產(chǎn)清算中的信托監(jiān)察人
  第三節(jié)  債務(wù)清償后剩余財(cái)產(chǎn)的歸屬
    一、剩余財(cái)產(chǎn)歸屬的立法例考察
    二、對(duì)我國(guó)剩余信托財(cái)產(chǎn)歸屬安排的分析檢討
    三、確定我國(guó)剩余財(cái)產(chǎn)歸屬人的建議
  第四節(jié)  剩余信托財(cái)產(chǎn)確定歸屬后的強(qiáng)制執(zhí)行
    一、被強(qiáng)制執(zhí)行人
    二、被強(qiáng)制執(zhí)行的信托財(cái)產(chǎn)范圍
結(jié)論  極具魅力的英美信托制度可以在中國(guó)落地生根
    一、雙重所有權(quán)在大陸法體系下的定位是對(duì)我國(guó)信托法的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)
    二、本土化的基本思路：重點(diǎn)關(guān)注實(shí)現(xiàn)雙重所有權(quán)的制度功能，而不在于是否采用雙重所有權(quán)的形式
    三、“普通法所有權(quán)”本土化為我國(guó)的單一所有權(quán)，受托人享有信托財(cái)產(chǎn)的絕對(duì)所有權(quán)
    四、“衡平法所有權(quán)”在大陸法的語(yǔ)境下定性為債權(quán)，由受益人享有受益請(qǐng)求權(quán)
    五、雙重所有權(quán)在中國(guó)可以順利實(shí)現(xiàn)本土化
參考文獻(xiàn)
后記  大樓和大師

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   二、不動(dòng)產(chǎn)信托公示的程序 （一）申請(qǐng) 登記機(jī)關(guān)辦理登記應(yīng)以當(dāng)事人提出登記申請(qǐng)為前提，申請(qǐng)為登記的主要啟動(dòng)程序，由于我國(guó)《信托法》只承認(rèn)自愿信托，而沒有規(guī)定法定信托和推定信托，因此信托登記只能因當(dāng)事人的申請(qǐng)而啟動(dòng)。 1.不動(dòng)產(chǎn)信托登記的申請(qǐng)人。物權(quán)變動(dòng)導(dǎo)致新的物權(quán)法律關(guān)系產(chǎn)生，伴隨著物權(quán)變動(dòng)，有因物權(quán)變動(dòng)而受有利益者，也有因物權(quán)變動(dòng)而受不利者。因買賣、互易、贈(zèng)與、信托、抵押、設(shè)典、分割等物權(quán)變動(dòng)無(wú)不涉及不同民事主體之間的利益分配。為了避免在物權(quán)變動(dòng)過程中出現(xiàn)欺詐、脅迫、誤解、主體不合格等情形，法律應(yīng)規(guī)定登記申請(qǐng)?jiān)瓌t上應(yīng)當(dāng)由權(quán)利人和義務(wù)人共同辦理，以確保登記的準(zhǔn)確性，充分維護(hù)雙方當(dāng)事人的利益。申請(qǐng)不動(dòng)產(chǎn)登記，申請(qǐng)人可以委托他人代理。由代理人辦理申請(qǐng)登記的，應(yīng)當(dāng)由代理人本人親自辦理，代理人應(yīng)向登記機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)人的委托書。境外申請(qǐng)人的委托書應(yīng)按規(guī)定經(jīng)過公證或認(rèn)證。 我國(guó)《信托法》只承認(rèn)自愿信托，而沒有規(guī)定法定信托。如果信托是根據(jù)信托合同設(shè)立的，信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記和信托登記應(yīng)由委托人與受托人共同申請(qǐng)。如果信托是根據(jù)信托遺囑設(shè)立的，信托登記應(yīng)由繼承人辦理繼承登記后，再與受托人一起辦理信托登記申請(qǐng)；如遺囑中指定有遺囑執(zhí)行人，應(yīng)當(dāng)先由遺囑執(zhí)行人及繼承人辦理完畢繼承登記，再由遺囑執(zhí)行人與受托人共同辦理信托登記申請(qǐng)。 2.申請(qǐng)文件。設(shè)立信托一個(gè)很重要的條件就是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記與信托登記應(yīng)當(dāng)一體辦理。不動(dòng)產(chǎn)信托登記時(shí)，不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記和信托登記必須是同一申請(qǐng)書。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提交的文件，必須能夠證明當(dāng)事人的身份、意欲達(dá)到的目的以及相關(guān)的證據(jù)，包括：①登記申請(qǐng)書。為了方便當(dāng)事人提出申請(qǐng)，也為了規(guī)范當(dāng)事人的申請(qǐng)行為，申請(qǐng)書宜由登記機(jī)關(guān)提供標(biāo)準(zhǔn)樣式，明確當(dāng)事人應(yīng)該填寫的事項(xiàng)和提供的證據(jù)。具體而言，申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)標(biāo)明信托申請(qǐng)人身份、信托受益人、信托登記原因、信托期限、信托終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)。②登記原因證明文件。登記機(jī)關(guān)為了準(zhǔn)確的審核物權(quán)變動(dòng)是否符合法律規(guī)定和是否體現(xiàn)了當(dāng)事人之間的合意，通常要求當(dāng)事人向登記機(jī)關(guān)提供登記原因的證明文件，如不動(dòng)產(chǎn)信托合同、遺囑等。③權(quán)利證書。不動(dòng)產(chǎn)信托登記中的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)或?yàn)槠渌幏值怯浿校腥藢?duì)于不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)該先享有權(quán)利，然后才能將其轉(zhuǎn)移給受托人，所以這一權(quán)利一般是已登記，具有所有權(quán)狀或他項(xiàng)權(quán)利證明文件，應(yīng)該在登記的時(shí)候提交登記機(jī)關(guān)審核。④申請(qǐng)人身份證明。驗(yàn)明當(dāng)事人的身份有利于登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)確地核實(shí)申請(qǐng)之處分權(quán)，而且便于向申請(qǐng)人送達(dá)有關(guān)通知。⑤其他有法律規(guī)定應(yīng)提出之證明文件。

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