習(xí)慣規(guī)則的形成機(jī)制及其查明研究/民間法文叢

內(nèi)容概要

　　近年來，隨著司法過程中國家法適用與民間規(guī)則的沖突問題日漸突出，民間規(guī)則之司法適用問題的研究已經(jīng)提升到國家司法層面。這其中，習(xí)慣法規(guī)則的司法適用最為緊迫。《習(xí)慣規(guī)則的形成機(jī)制及其查明研究》所關(guān)注的是司法過程中經(jīng)?？赡茉庥龅囊粋€基本問題：當(dāng)事人對于習(xí)慣規(guī)則的存在與否發(fā)生爭議，法官如何確定習(xí)慣規(guī)則的存在了要查明或者確定習(xí)慣規(guī)則是否成立，必須首先明了它的形成機(jī)制，追循形成機(jī)理才有可能找到其司法確定的方法。習(xí)慣規(guī)則的司法查明是本書研究的垂點(diǎn)，但在我國語境下，由于立法上對習(xí)慣法的司法適用態(tài)度暖昧，習(xí)慣法的適用存在著諸多困境，因此，本書對此作為習(xí)慣法司法查明的前置問題進(jìn)行了研究。全書總體上可以分為四大部分：第一部分是習(xí)慣法研究范式的回顧及反思；第二部分是習(xí)慣法規(guī)則的形成機(jī)制（包括構(gòu)成要件）闡釋：第三部分是習(xí)慣規(guī)則進(jìn)入司法的條件分析、面臨的困境及適用過程中的舉證責(zé)任分配問題；第四部分即習(xí)慣規(guī)則在司法適用過程中的查明途徑研究。我們借鑒了習(xí)慣法司法適用較為發(fā)達(dá)的英美法系及非洲地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，分別探討了通過習(xí)慣法編纂、權(quán)威證明、判例及司法認(rèn)知和利益衡量等幾種方法，對我國司法實(shí)務(wù)中這些方法的具體運(yùn)用進(jìn)行了考察，指出了今后需要進(jìn)一步完善的制度建議。

作者簡介

姜世波男，1967年1月生，漢族，山東萊陽人，山東大學(xué)(威海)法學(xué)院教授，碩士生導(dǎo)師，法學(xué)院副院長，山東大學(xué)威海國際法與比較法研究所所長，院學(xué)術(shù)委員會委員，校教學(xué)指導(dǎo)委員會委員。多年來，主要從事國際法的教學(xué)和研究工作，近期主要研究領(lǐng)域?yàn)榭鐕耖g法。曾獨(dú)立完成專著2部，與他人合作完成著作、譯著6部，在省級以上刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文30多篇，作為主持人承擔(dān)省部級以上科研項(xiàng)目2項(xiàng)，參與省部級以上項(xiàng)目3項(xiàng)。

書籍目錄

總序第二輯說明第三輯說明第一章 習(xí)慣法研究的基本范式及其反思第一節(jié) 習(xí)慣法研究的基本范式第二節(jié) 習(xí)慣法研究的范式迷思第三節(jié) 習(xí)慣法研究的基本概念第四節(jié) 本書所涉主題的研究現(xiàn)狀第五節(jié) 本書的研究視角和方法第二章 習(xí)慣規(guī)則形成機(jī)制的基本理論第一節(jié) 習(xí)慣規(guī)則形成機(jī)制的文化分析第二節(jié) 習(xí)慣規(guī)則形成機(jī)制的經(jīng)濟(jì)分析第三節(jié) 習(xí)慣規(guī)則形成的博弈論分析第三章 鄉(xiāng)土社會的秩序沖突與司法溝通第一節(jié) 轉(zhuǎn)型時期的秩序沖突與調(diào)和第二節(jié) 轉(zhuǎn)型社會秩序沖突的形成機(jī)理第三節(jié) 基于調(diào)解的法秩序溝通第四節(jié) 以幫工習(xí)慣為例的考察第五節(jié) 基于審判的法秩序溝通第六節(jié) 能動主義的鄉(xiāng)土司法模式及其反思第四章 習(xí)慣法的構(gòu)成要件第一節(jié) 物質(zhì)要素第二節(jié) 法律確信要素第三節(jié) 物質(zhì)要素和法律確信：孰輕孰重第四節(jié) 從國際法推及國內(nèi)法第五章 習(xí)慣法的屬性及司法功能第一節(jié) 民間習(xí)慣法的司法功能第二節(jié) 習(xí)慣法的性質(zhì)：事實(shí)還是法律第三節(jié) 習(xí)慣法的雙重屬性及其識別第四節(jié) 習(xí)慣法查明的域外經(jīng)驗(yàn)及其啟示第五節(jié) 中國語境下的習(xí)慣法判定第六章 通過習(xí)慣法編纂查明習(xí)慣法第一節(jié) 何為習(xí)慣法編纂第二節(jié) 習(xí)慣法編纂對于司法查明習(xí)慣法的意義第三節(jié) 習(xí)慣法編纂機(jī)關(guān)的選擇第四節(jié) 當(dāng)代司法機(jī)關(guān)系統(tǒng)地適用習(xí)慣法的典型——泰州經(jīng)驗(yàn)的檢討第五節(jié) 習(xí)慣法編纂的成功代表——國際商事習(xí)慣法第六節(jié) 習(xí)慣法編纂的缺陷及其克服第七章 通過權(quán)威證明查明習(xí)慣法第一節(jié) 權(quán)威及其說服力第二節(jié) 普通法系與非洲地區(qū)運(yùn)用權(quán)威方法查明習(xí)慣法的經(jīng)驗(yàn)第三節(jié) 確立我國的民間權(quán)威證明制度第八章 通過判例、司法認(rèn)知查明習(xí)慣法第一節(jié) 判例與習(xí)慣法的查明第二節(jié) 司法認(rèn)知與習(xí)慣法的查明第九章 通過利益衡量確定習(xí)慣法的方法第一節(jié) 法律確信的得出需要價值判斷第二節(jié) 司法如何面對利益沖突的衡量和抉擇第三節(jié) 通過利益衡量調(diào)和法律與習(xí)慣的沖突參考文獻(xiàn)后 記

編輯推薦

　　《習(xí)慣規(guī)則的形成機(jī)制及其查明研究》從對習(xí)慣法研究的基本范式和反思入手，運(yùn)用習(xí)慣法形成機(jī)制的基本理論，注重結(jié)合現(xiàn)今中國乃至國際的習(xí)慣法形成實(shí)踐，系統(tǒng)地論述和分析了習(xí)慣法規(guī)則的形成機(jī)制，并從多個角度對習(xí)慣法的查明問題作了一番探討，以此希望引起學(xué)界和實(shí)務(wù)部門對習(xí)慣法的司法適用問題的關(guān)注。

圖書封面

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