物權(quán)法研究

前言

這本書，上起古羅馬、古日耳曼時代，下迄當今之世，所論述的范圍，是大陸法系主要國家的物權(quán)制度。二十年前我考上西南政法學(xué)院民法研究生，從李開國先生研習(xí)物權(quán)法，從此走上民法學(xué)術(shù)之路。1991年考入中國社會科學(xué)院研究生院，在梁慧星教授指導(dǎo)下，攻讀民法博士學(xué)位。1994年7月以后，留在中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所繼續(xù)從事民法學(xué)術(shù)研究。從那時起，我將全部心力傾于物權(quán)法研究之上，倡言中國應(yīng)有自己的物權(quán)法學(xué)說與理論，于1995年出版了《現(xiàn)代建筑物區(qū)分所有權(quán)制度研究》(法律出版社2007年出版其修訂本，書名變更為《建筑物區(qū)分所有權(quán)研究》1998年出版了《物權(quán)法原理》(2004年法律出版社出版其修訂本，書名變更為《物權(quán)法》兩書。嗣后，在參與中國社會科學(xué)院物權(quán)法建議稿之起草的同時，亦研習(xí)古羅馬、古日耳曼時代及其以降的德國、日本、瑞士等大陸法系主要國家的物權(quán)制度，將研究所得匯編成書，是為本書。這是我關(guān)于物權(quán)法問題的第三部重要著作，為《物權(quán)法》和《建筑物區(qū)分所有權(quán)研究》的姊妹書，它們共同構(gòu)成我關(guān)于物權(quán)法研究的“三部曲”。對物的權(quán)利，即物權(quán)的起源和發(fā)達，恒較請求人為一定行為或不為一定行為的債權(quán)，為期更早。不過，在人類的開天辟地時代，是無所謂有對于物的權(quán)利的。當此之時，鴻蒙未辟，宇宙洪荒，海洋在隆起，陸地在沉淪，風(fēng)雪在飄搖，內(nèi)海在蕩漾，月桂樹在搖曳，劍齒虎在咆哮，皚皚的冰河正以清潔的冰雪替人類洗刷這個原始的世界(翦伯贊語)。往后，再經(jīng)過一段深長的時期，人類在共同的生產(chǎn)生活中萌生了對于無主物的排他的占有的觀念，此對于無主物的排他的占有，直可以說是羅馬法、日耳曼法以至近現(xiàn)代民法的物權(quán)制度與物權(quán)觀念的端緒。關(guān)于羅馬法、日耳曼法以前的人對于物的占有的情況，我在撰寫本書時，原本想涉及，僅這方面的資料隨著時代的悠邁而多已散佚且太過零碎，深感文獻之不足征，故將其放棄。對它進行研究，是我多年的心愿，現(xiàn)在看來，這一心愿只有留待將來去實現(xiàn)了。

內(nèi)容概要

　　《物權(quán)法研究(修訂版)》是作者關(guān)于物權(quán)法研究的第三部重要著作，為《物權(quán)法原理》和《建筑物區(qū)分所有權(quán)研究》的姊妹書，它們共同構(gòu)成作者關(guān)于物權(quán)法研究的“三部曲”。《物權(quán)法研究(修訂版)》主要以外國物權(quán)法為研究對象，詳細分析了大陸法系各國如德國、瑞士、日本等民法典上的各項物權(quán)制度，包括：物權(quán)契約概念的形成和發(fā)展，不動產(chǎn)相鄰關(guān)系，用益物權(quán)，債權(quán)擔(dān)保權(quán)，德國不動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)由保全抵押權(quán)而流通抵押權(quán)的發(fā)展歷程，不動產(chǎn)登記制度，所有人抵押權(quán)與占有制度等。

作者簡介

陳華彬，1967年11月生，四川省仁壽縣人。1991年畢業(yè)于西南政法學(xué)院，獲民法學(xué)碩士學(xué)位：1994年畢業(yè)于中國社會科學(xué)院研究生院，獲民法學(xué)博士學(xué)位；1994-1996年任中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室助理研究員；1996——2002年任副研究員：自2002年8月起任研究員，并任中國社會科學(xué)院研究生院教授。1996年1月至1998年7月，任日本東海大學(xué)、東京大學(xué)、日本學(xué)術(shù)振興會、日本國際交流基金訪問學(xué)者；同時游學(xué)大阪大學(xué)、神戶大學(xué)、早稻田大學(xué)。2008年3月調(diào)入中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院任教授、博士生導(dǎo)師，民法學(xué)科帶頭人。專攻物權(quán)法、民法總論、債法，旁及西方民法發(fā)展史。主要著作包插獨著《物權(quán)法原理》、《物權(quán)法研究》、《外國物權(quán)法》、《建筑物區(qū)分所有權(quán)研究》、《物權(quán)法教程》；合著《物權(quán)法》、《中國物權(quán)法研究》、《中國財產(chǎn)法》、《中國物權(quán)法草案建議稿》、《中國民法典草案附理由》（物權(quán)編）、《中國民法典草案附理由》（債權(quán)總則）、《中國民法典草案建議稿》、《物權(quán)法名家講座》。在《法學(xué)研究》、《中外法學(xué)》、《清華法學(xué)》等刊物上發(fā)表論文七十余篇。業(yè)余喜好讀史學(xué)著作和散文。

書籍目錄

~第一章 德國物權(quán)法的沿革與形成第一節(jié) 日耳曼法中的物權(quán)制度與物權(quán)觀念（公元5-9世紀）一、日耳曼法概述二、古日耳曼的土地制度素描三、土地總有權(quán)制度四、日耳曼法的占有（Gewere）五、日耳曼法的所有權(quán)觀念第二節(jié) 中世紀（Mittelaher）時期的物權(quán)制度與物權(quán)觀念第三節(jié) 中世紀以降至1896年德國民法典成立前的物權(quán)制度與物權(quán)觀念一、1794年普魯士普通邦法和1811年奧地利民法典二、德意志同盟時代三、北德意志聯(lián)邦、德意志帝國的立法和民法典的制定——德國形式意義的物權(quán)法的形成第四節(jié) 德國民法典物權(quán)法編的體系構(gòu)造及其特色一、德國民法典物權(quán)法編的體系構(gòu)造叫二、物權(quán)限定主義（物權(quán)法定主義）與物權(quán)的類型體系三、德國民法典物權(quán)法編體系構(gòu)造上的特色第五節(jié) 德國物權(quán)法的性質(zhì)一、資本主義的性質(zhì)二、物權(quán)法的封建色彩三、非個人主義和非資本主義的傾向第二章 151本與德國民法典上的物權(quán)總則第一節(jié) 日本民法典上的物權(quán)總則一、概要二、依法律行為的物權(quán)變動采意思主義三、物權(quán)變動的公示（對抗要件）第二節(jié) 德國民法典上的物權(quán)總則（一）一、概說二、關(guān)于基于法律行為的物權(quán)變動三、物權(quán)的推定第三節(jié) 德國民法典上的物權(quán)總則（二）一、物權(quán)的善意取得二、物權(quán)的順位三、物權(quán)的混同第三章 十九世紀德國普通法學(xué)圍繞所有權(quán)的移轉(zhuǎn)而對尤里安和烏爾比安的法言的解讀第一節(jié) 關(guān)于物權(quán)行為的獨立性的羅馬法的法言的解釋論一、格魯克的解讀二、薩維尼的解讀三、普希塔的解讀第二節(jié) 圍繞所有權(quán)的移轉(zhuǎn)而對尤里安的法言的無因性解讀一、格魯克的解讀二、薩維尼的解讀三、普希塔的解讀第三節(jié) 不當?shù)美颠€請求權(quán)與所有權(quán)移轉(zhuǎn)的無因性第四節(jié) 圍繞所有權(quán)的移轉(zhuǎn)而對尤里安的法言的有因性解讀第五節(jié)　結(jié)語第四章 物權(quán)契約概念的形成與發(fā)展第一節(jié) 薩維尼《現(xiàn)代羅馬法體系》與《債權(quán)法》問世以前的物權(quán)契約思想第二節(jié) 《現(xiàn)代羅馬法體系》、《債權(quán)法》與物權(quán)契約理論 一、《現(xiàn)代羅馬法體系》、《債權(quán)法》與物權(quán)契約理論的公開發(fā)表二、薩維尼的物權(quán)契約理論與17、18世紀啟蒙時代自然法學(xué)者的物權(quán)契約思想三、薩維尼物權(quán)契約理論的影響第三節(jié) 1872年普魯士土地所有權(quán)取得法與物權(quán)契約和無因性理論第四節(jié) 德國民法典的制定與物權(quán)契約和無因性理論一、約霍夫起草的德國民法典物權(quán)法草案二、德國民法典第一草案中的物權(quán)契約三、德國民法典第二草案與物權(quán)契約和無因性理論四、德國民法典第五節(jié) 德國民法典施行后物權(quán)契約理論的發(fā)展軌跡第六節(jié) 依法律行為的物權(quán)變動，瑞士民法是否承認有獨立的物權(quán)契約一、圍繞物權(quán)行為獨立性而展開的議論：以不動產(chǎn)所有權(quán)的讓與為中心二、關(guān)于動產(chǎn)所有權(quán)讓與中的“物權(quán)契約”問題第五章 羅馬法的traditio、,stipulatlo與物權(quán)契約的無因性和無因債務(wù)第一節(jié) 概說第二節(jié) 無因性——近現(xiàn)代民法一項重要的法概念第三節(jié) 羅馬法的traditio與物權(quán)契約的無因性第四節(jié) 羅馬法的stipulatio與無因債務(wù)第五節(jié) 結(jié)語第六章 德國與瑞士的登記制度第一節(jié) 概述第二節(jié) 德國和瑞士登記簿冊的物的編成主義一、德國的物的編成主義二、瑞士的物的編成主義三、德國和瑞士土地登記簿冊的構(gòu)成第三節(jié) 登記的種類——以異議登記和預(yù)告登記為中心一、德國法的臨時登記(預(yù)記登記)——異議登記和預(yù)告登記二、瑞士民法的預(yù)記登記(Vomerkung)——預(yù)告登記和異議登記三、德國與瑞士登記制度的差異(兼及日本的登記制度)第四節(jié) 關(guān)于物權(quán)變動的要件的登記(登記簿冊的設(shè)權(quán)效力)一、概說二、德國法和瑞士法上的各種登記分析三、抵押權(quán)的變動與登記第五節(jié) 登記的公信力一、概說二、采取公信力的前提三、登記官吏的審查義務(wù)——登記的實質(zhì)審查主義與形式審查主義四、國家賠償制度五、受公信力保護的條件六、公信力的效果七、抵押權(quán)與公信力第七章 瑞士與德國的相鄰關(guān)系法第一節(jié) 瑞士的相鄰關(guān)系法一、概述二、瑞士民法典相鄰關(guān)系規(guī)定的特色三、不可量物侵害制度第二節(jié) 德國的相鄰關(guān)系法一、概要二、不可量物侵害法(無形侵害法，Immissionsrecht)三、逾越自己土地的疆界而建構(gòu)建筑物四、圍繞地(Notweg)通行權(quán)五、將要發(fā)生危險的設(shè)備、挖掘、越界的根和枝等六、日照權(quán)(I~~~~ichtrecht)七、創(chuàng)制窗戶的權(quán)利(Fensterrecht)八、關(guān)于建筑物等工作物和疆界(土地的邊界)的距離第八章 日本與德國民法典上的用益物權(quán)制度第一節(jié) 日本民法典上的用益物權(quán)一、地上權(quán)二、永佃權(quán)三、地役權(quán)四、入會權(quán)……第九章　德國的擔(dān)保特權(quán)與人的擔(dān)保制度第十章　德國不動產(chǎn)的擔(dān)保權(quán)的演進史：從保全抵押到投資抵押權(quán)第十一章　所有人抵押權(quán)第十二章　瑞士的不動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)法第十三章　債權(quán)的消滅時效與擔(dān)保物權(quán)的效力第十四章　日本、德國及瑞士民法典上的占有制度附錄一 十九、二十世紀的德國民法學(xué)說史附錄二 潘德克吞體系的形成與發(fā)展附錄三 瑞士民法典的制定與特色附錄四 論基于法律行為的物權(quán)變動——物權(quán)行為與無因性理論研究主要參考文獻后記~

章節(jié)摘錄

第二章 日本與德國民法典上的物權(quán)總則第一節(jié) 日本民法典上的物權(quán)總則一、概要日本民法典第二編“物權(quán)”，共計十章，其中第一章為關(guān)于“總則”的規(guī)定。需要注意的是，在民法典物權(quán)編之始便開宗明義地設(shè)立物權(quán)的“總則”，是日本民法典的一項重要特色，為德國民法典物權(quán)法編之所無。日本民法典“物權(quán)編”第一章“總則”，凡5個條文（第175—179條），分別規(guī)定“物權(quán)法定主義”，“物權(quán)的變動”，“不動產(chǎn)物權(quán)變動的對抗要件”，“動產(chǎn)物權(quán)讓與的對抗要件”及“混同”。其中，第175條關(guān)于物權(quán)法定主義，與179條關(guān)于物權(quán)的混同的規(guī)定，為人們所耳熟能詳，故略去不論。第176—178條，是關(guān)于物權(quán)變動的規(guī)定，此三條規(guī)定，于日本物權(quán)法上占據(jù)重要地位，且從來為日本學(xué)者所重視[1]，故著重研究之。（一）物權(quán)變動的意義與種類物權(quán)的變動，又稱“物權(quán)的取得、喪失及變更，是物權(quán)的發(fā)生、變更乃至消滅的總稱。引起物權(quán)變動的原因，最主要者為法律行為，其次為時效期間的經(jīng)過（取得時效）、混同、無主物的先占、遺失物的拾得、埋藏物的發(fā)現(xiàn)，以及附合、混合和加工等。此外，基于“公用征收”、“沒收”和以自己的財產(chǎn)創(chuàng)制動產(chǎn)、不動產(chǎn)等，也可以引起物權(quán)變動。

后記

本書很快就要付梓出版了，在此，附記幾句贅言放在本書之末，以供憶念。如所周知，清儒分學(xué)問為三門：義理，考據(jù)，辭章。最理想的是三者集于一人之身，但這很難。桐城派雖如此主張，但是，他們的成就泰半在辭章一門，其他兩門是談不上的。桐城派尚且如此，遑論我輩!大陸法系民法(學(xué))，自羅馬法肇開其端緒，中經(jīng)近代民法、現(xiàn)代民法的傳承，而于當代民法始底于成，已然蔚成一個完善而縝密的體系。因而，欲在民法學(xué)的義理方面有所發(fā)明、創(chuàng)造，其困難不言自明!換句話說，縱傾一生的心力于民法學(xué)之研究，要在其義理方面有所建樹，亦是不易的!以我目前的情況而論，我至多在民法學(xué)的基礎(chǔ)理論方面做了一些事，這表現(xiàn)在我出版了一些物權(quán)法基礎(chǔ)理論的著作，考疏了物權(quán)法一些制度的緣起、形成與發(fā)展等。唯考據(jù)，嚴格言之，只能算是一個研究方法，其精髓是無證不信而大盛于清朝乾嘉時代，當此之時，大師輩出，使我們讀懂了以前無法讀懂的古書，這是它最大的貢獻。由于我所走過的學(xué)術(shù)道路和師承關(guān)系，我在迄于現(xiàn)今的學(xué)術(shù)研究中受到了我的老師的深刻影響。不過，在中國，我的老師梁慧星先生，是民法學(xué)方面集義理、辭章和考據(jù)于一身的學(xué)者；在日本，我的已故老師鈴木祿彌先生，也是這方面的名手。他們長期從事民法學(xué)與方法論的研究，是中國和日本20世紀至21世紀最偉大、最具影響力的法學(xué)家之一。在我眼中，這兩位先生是高山仰止，景行行止。我一生小心翼翼地跟在他們后面行走。感念他們教導(dǎo)我認識了民法學(xué)的精義，尤其是鼓勵我持續(xù)不斷地學(xué)習(xí)的心志和毅力。近人梁任公曾言：“今日之中國欲自強，第一策，當以譯書為第一事?！贝苏Z今日或仍未過時。本書的一些內(nèi)容以至章節(jié)，即是本此精神而t由日文著述編譯的。所以這樣，是因為我們現(xiàn)在還沒有這方面的東西。就此而論，本書仍然是一件尚未最后完成的作品，有待于不斷的充實、完善、更新和增補。唯學(xué)術(shù)原本不過為天下的公器，因而本書若能引起對物權(quán)制度的更深入的研究和探討，作者也就覺得自己的一番功夫沒有白費了。

編輯推薦

《物權(quán)法研究(修訂版)》研人類中群己之界、究法理外天人之際、生學(xué)術(shù)上鴻鵠之志。

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