典之風(fēng)俗與典之法律

內(nèi)容概要

“典”是在中國(guó)民事法律傳統(tǒng)中土生土長(zhǎng)的制度。與這一制度息息相關(guān)的有兩個(gè)古老的術(shù)語“典當(dāng)”與“典賣”?！暗洚?dāng)”是一種融資方式，將值錢的物品質(zhì)押到當(dāng)鋪（典當(dāng)行），從而獲得現(xiàn)金的周轉(zhuǎn)?！暗滟u”則被認(rèn)為是土地和房屋（“田宅”）的一種特殊的交易，通過這種交易，業(yè)主（出典人）獲得現(xiàn)金，而典主（典權(quán)人）得以在典期內(nèi)使用甚至處置（轉(zhuǎn)典）田宅。“典當(dāng)”與“典賣”的共同特征是：一方獲得現(xiàn)金，而另一方得以在某段時(shí)間（典期）內(nèi)控制（“管”）典物（物品或田宅）。如果說“典當(dāng)”是“物品之典”，則“典賣”是指“田宅之典”。本文所探討的“典”特指后者，即“田宅之典”。圍繞著“田宅之典”發(fā)展起來了一整套極為精巧的制度，我們可以簡(jiǎn)稱為“典制”。

作者簡(jiǎn)介

　　吳向紅，福建師范大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士、碩士生導(dǎo)師，教育部重點(diǎn)人文科學(xué)研究基地中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心特聘研究員。本文是作者主持的國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目《無需所有權(quán)的地權(quán)秩序……中國(guó)傳統(tǒng)管業(yè)秩序的法律構(gòu)架之借鑒》（項(xiàng)目編號(hào)：07CFX007）的中期研究成果。本書的部分成果已發(fā)表在《中國(guó)社會(huì)科學(xué)內(nèi)刊》、《法商研究》、《法學(xué)》，《福建師范大學(xué)學(xué)報(bào)》、《福建論壇》等核心期刊，并被人大復(fù)印資料全文轉(zhuǎn)載。

書籍目錄

總序前言第一部分 典制現(xiàn)象  第一章 導(dǎo)論    一、引言    二、典之源頭    三、典契中的觀念    四、田宅典賣風(fēng)俗    五、典制與律令    六、虛幻與疏離    七、土地之痛  第二章 典之立法沿革    一、典賣成文法的形成    二、典賣成文法的變遷    三、典賣成文法的“現(xiàn)代化”    四、典的權(quán)利表達(dá)  第三章 典之司法運(yùn)行    一、民事司法運(yùn)行的一般狀況    二、典賣案例分析    三、民國(guó)民法典中止后的司法解釋第二部分 典制理論  第四章 律令的結(jié)構(gòu)與本質(zhì)    一、權(quán)利結(jié)構(gòu)    二、訴訟結(jié)構(gòu)    三、中國(guó)傳統(tǒng)官僚法  第五章 管業(yè)秩序    一、“業(yè)”的觀念    二、產(chǎn)、業(yè)、財(cái)、物    三、管業(yè)與所有權(quán)    四、業(yè)的位格成分    五、管業(yè)來歷    六、管業(yè)內(nèi)容    七、業(yè)與權(quán)利  第六章 典與土地制度    一、典的信貸模型    二、典與地權(quán)秩序    三、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的分層    四、典制的信貸和保障功能  第七章 正典理論    一、私法框架與習(xí)慣法的沖突    二、重述典制的可能性    三、典制基本規(guī)則的重述    四、正典理論    五、正典理論的立法考量第三部分 典制應(yīng)用  第八章 前所有權(quán)的地權(quán)秩序    一、土地承包與使用權(quán)的資本化    二、典對(duì)土地制度的調(diào)節(jié)    三、前所有權(quán)與集體所有    四、永業(yè)、田面與承包  第九章 典制的當(dāng)代應(yīng)用    一、韓國(guó)房屋典賣狀況    二、建設(shè)用地與城市房屋    三、宅基地與小產(chǎn)權(quán)房  參考文獻(xiàn)    一、專著類    二、論文類    三、檔案類

章節(jié)摘錄

　　第一部分 典制現(xiàn)象　　第三章 典之司法運(yùn)行　　一、民事司法運(yùn)行的一般狀況　　民事和刑事的區(qū)分也來自西方法律傳統(tǒng)。如前所述，中國(guó)傳統(tǒng)并不區(qū)分民事、刑事，而是　　區(qū)分“命盜重案”和“婚戶土田錢債”，后者被稱為“小民細(xì)故”，屬于州縣“自理詞訟”的范疇。由于“婚戶土田錢債”與西方的民事案件基本重合，所以，將“小民細(xì)故”稱為民事倒也無妨。由于民事案件一般州縣自理詞訟，所以，對(duì)于民事的司法運(yùn)行而言，州縣一級(jí)的地方政府是考察的重點(diǎn)。　　當(dāng)然，“婚戶土田錢債”的糾紛也不總是那么溫和，在某些情況下，土地的糾紛會(huì)釀成命案，從而上升為“重案”，這一類案件必須提交刑部。因此，刑部檔案中時(shí)有以田土為起因的詳　　細(xì)案例，最后的結(jié)局是命案。由于清代刑部檔案保存得比較齊全，再加上導(dǎo)致命案的往往是比較激烈的沖突，刑部檔案中由于典賣引起的命案也值得仔細(xì)考察。

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