中華人民共和國勞動合同法實施條例釋義與條文解讀

內(nèi)容概要

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》正式頒布了。這部法律的頒布實施，解決了《勞動合同法》的不足，細化了《勞動合同法》難以直接操作的原則性規(guī)定，補充和完善了《勞動合同法》的漏洞，對實踐中存在不同理解的法律條款，作出了統(tǒng)一解釋。對于《勞動合同法》的實施和權(quán)威性、有效性、統(tǒng)一性，對于我國勞動合同法律制度的完善，具有十分重大的意義。本書從《中華人民共和國勞動合同法實施條例》的立法精神和立法背景，對其中的每一個條文作出解析，以利于廣大讀者理解法律的含義，以便更有效的適用和遵守法律。

作者簡介

曹可安，國家人力資源和社會保障部勞動科學研究所副研究員、中國勞動法學研究會副秘書長。1987年武漢大學法律系本科畢業(yè)。1992年中國人民大學法學院碩士畢業(yè)。兼職律師。長期從事勞動法律、政策研究工作，參與或主持多項國家和部級研究課題，參與多部勞動法律法規(guī)的起草論證

書籍目錄

第一章  總則  第二章  勞動合同的訂立第三章  勞動合同的解除和終止第四章  勞務(wù)派遣特別規(guī)定  第五章  法律責任  第六章  附則  附錄：　1.《中華人民共和國勞動合同法實施條例》　2.《中華人民共和國勞動合同法》　3.《中華人民共和國勞動法》　4.關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見　5.勞動部辦公廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于（勞動法）若干條文的說明》的通知

章節(jié)摘錄

第一章 總則第一條 【立法目的】為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例?！緱l文解讀】本條是關(guān)于本條例的立法目的，即是貫徹實施勞動合同法。而勞動合同法的目的在于完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。一、《勞動合同法》的實施彌補《勞動法》對于勞動合同制度規(guī)定的不足我國在1995年實施《勞動法》，作為我國勞動立法的一塊重要的里程碑，對勞動合同制度進行了比較全面的專門規(guī)定，但時至今日面對勞動合同領(lǐng)域的新情況，它卻突顯出一系列不足，主要表現(xiàn)為：1.基于改革背景的不足：在我國社會主義市場經(jīng)濟尚未成熟，很多制度正處于改革摸索階段的時代背景下，一部產(chǎn)生于上世紀90年代中期的法律不可能完整體現(xiàn)社會主義市場經(jīng)濟對勞動法律制度的要求，更不可能完全解決后續(xù)改革中出現(xiàn)的新問題；2.基于綱要式立法局限的不足：1994年的《勞動法》屬于綱要式立法，較之于法典式，其具體規(guī)范一般都趨于原則化，以其作為裁判依據(jù)，往往操作性不強，存在較多的立法漏洞；3.基于制度慣性的不足：《勞動法》某些規(guī)定來源于勞動制度改革進程的探索性或過渡性的政策法規(guī)，難免保留有舊體制和過渡性的痕跡。正是由于這些不足，導(dǎo)致《勞動法》的相關(guān)規(guī)定遠滯后于勞動合同制度的現(xiàn)實發(fā)展。由此，《勞動合同法》得以產(chǎn)生，其目的首先就在于完善《勞動法》等配套法規(guī)在勞動合同制度方面的不足，以此作為法律對現(xiàn)實的回應(yīng)。二、《勞動合同法》實施過程中遇到的問題舉例在《勞動合同法》實施的過程中，不同的用人單位以及勞動者由于所擁有的知識不同，不免對于《勞動合同法》的條款、精神理解存在偏差甚至背道而馳。在實施過程中發(fā)現(xiàn)很多問題：例如，2007年12月31日前，國內(nèi)大量用人單位采取“規(guī)勸”員工“主動辭職”、“工齡清零”、“將員工集中轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣工”甚至辭退合同制員工等手段，以規(guī)避《勞動合同法》，這其中還包括不少國內(nèi)知名企業(yè)。這一舉動不僅動搖了勞動關(guān)系的穩(wěn)定性，而且也損害了勞動者和用人單位雙方的合法權(quán)益。在《勞動合同法》實施之后，由于缺少對該法實施過程中的細節(jié)解釋，因此，對于現(xiàn)實中的某一些具體問題的解決無從知曉。關(guān)于訂立勞動合同主體的問題：某省工業(yè)公司的下設(shè)部門，比如營銷中心，按國家要求，相對獨立運行，省工業(yè)公司授予一定的人權(quán)和事權(quán)，在此情況下，營銷中心是否可以跟職工直接簽訂合同？若不行，采取省工業(yè)公司授權(quán)的方式可否，是否合法？若授權(quán)簽訂，合同文本上應(yīng)蓋工業(yè)公司的章還是營銷中心的章？相類似的問題，如母子公司都有法人，但子公司沒有人事權(quán)，子公司的勞動者的勞動合同由母公司代簽，是否合法？某國有單位1970年代成立集團企業(yè)，其職工工齡已有二十多年。這些職工的勞動合同應(yīng)該與誰簽訂？《北京市勞動合同規(guī)定》規(guī)定非法人企業(yè)也可以與職工簽訂勞動合同，不需要上級單位委托。這與《勞動合同法》的精神相違背嗎？已經(jīng)形成事實勞動關(guān)系，補簽勞動合同，那么期限從什么時候簽訂？關(guān)于勞動者與用人單位訂立無固定期限勞動合同問題：“在本單位連續(xù)工作滿十年以上”中“十年”的計算是從2008年1月1日起計算，還是從在本單位參加工作之日起計算？某女員工與用人單位簽訂了九年的勞動合同（合同期跨2008年1月1日），在合同到期時該女工懷孕。當“三期”結(jié)束時，其在用人單位工作已滿十年。請問：這時該位女員工能否提出與用人單位簽訂無固定期限勞動合同？用人單位可以拒絕嗎？關(guān)于解除勞動合同問題以及用人單位支付賠償金和經(jīng)濟補償金問題：出現(xiàn)何種情況時，用人單位可以解除勞動合同，或者說怎樣解除勞動合同是合法的？《勞動合同法》第八十七條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”除此之外，是否還要按第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償？《勞動合同法》規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。那么支付了經(jīng)濟賠償金是否還要支付經(jīng)濟補償金？關(guān)于勞務(wù)派遣問題：根據(jù)《勞動合同法》第六十七條，用人單位控股的三產(chǎn)單位，是否可以向用人單位派遣勞動者？如果是本企業(yè)職工投資入股成立的三產(chǎn)單位，向本企業(yè)派遣勞動者，是否屬于自我派遣的行為？《勞動合同法》實施后，哪些崗位適合實行勞務(wù)派遣？派遣員工連續(xù)工作滿10年（含派遣以前工作時間）的，本人提出要求訂立無固定期限勞動合同，單位應(yīng)當如何處理？《勞動合同法》第六十五條第二款規(guī)定：“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！蹦敲?，如果用工單位因經(jīng)濟性裁員或非三十九條、四十條第一、二項規(guī)定的情形而將用工不滿2年的派遣員工退回用人單位（勞務(wù)派遣單位），用人單位可否解除與員工的勞動合同，并依法支付經(jīng)濟補償金和賠償金，同時支付非派遣期最低保障工資給員工？《勞動合同、法》實施之后在現(xiàn)實中會存在方方面面的問題，為了使得《勞動合同法》更好的實施，在規(guī)范勞動關(guān)系方面起到真正的作用，實現(xiàn)該法的立法宗旨，國家相關(guān)部門制定了本條例。第二條 【政府職責】各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組織，應(yīng)當采取措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進勞動關(guān)系的和諧。【條文解讀】這一條規(guī)定了政府各部門和工會組織在推動勞動合同貫徹實施中的作用。一、協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的三方機制《勞動合同法》第五條規(guī)定，縣級以上人民政府勞動行政部門同工會和企業(yè)方代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。所謂協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的三方機制，是指政府、工會組織、企業(yè)組織代表（應(yīng)包括各種所有制形式、各種經(jīng)濟形式的組織代表）三方共同參與勞動關(guān)系的協(xié)調(diào)。三方機制所包括的內(nèi)容很多，其中有一條就包括三方共同監(jiān)督勞動法的執(zhí)行。政府通過勞動行政部門監(jiān)督勞動執(zhí)法，依法進行勞動監(jiān)察和勞動仲裁，正是其國家權(quán)力的體現(xiàn)；工會通過三方協(xié)調(diào)機制，監(jiān)督勞動法律、法規(guī)的具體執(zhí)行情況；企業(yè)代表組織通過三方機制也可監(jiān)督勞動法的執(zhí)行情況?！秳趧雍贤ā吩诘谖逭卤O(jiān)督檢查中，其第七十三、七十四條就是對于勞動行政部門如何監(jiān)督勞動合同制度的規(guī)定。二、勞動行政部門和工會組織介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的意義以及協(xié)調(diào)的方式1.勞動行政部門的義務(wù)國務(wù)院勞動行政部門和縣級以上人民政府的勞動行政部門，以自己的名義，代表國家對勞動合同制度的實施進行監(jiān)督管理的行政執(zhí)法活動，內(nèi)容包括用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同的情況。2.工會的義務(wù)工會組織的產(chǎn)生以勞動者的團結(jié)權(quán)為基礎(chǔ)。所謂團結(jié)權(quán)，又稱勞動者結(jié)社權(quán)或勞動者組織權(quán)，一般是指勞動者為實現(xiàn)維持和改善勞動條件之基本目的，而結(jié)成暫時或永久的團體并使其運作的權(quán)利，具體則指勞動者組織工會并參加工會活動的權(quán)利?！豆ā返诹鶙l規(guī)定了維護職工的合法權(quán)益是工會的基本職責，工會在維護全國人民總體利益的同時，代表和維護職工的合法權(quán)益。工會通過平等協(xié)商和集體合同制度來協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，維護企業(yè)職工的勞動權(quán)益。第十二條規(guī)定工會幫助、指導(dǎo)職工與企業(yè)以及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位簽訂勞動合同。3.勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系的意義在勞動關(guān)系中，由于用人單位擁有具有稀缺和獨占性的資本，以及由此產(chǎn)生的稀缺工作崗位，使其在勞動力市場中占有絕對的優(yōu)勢。而勞動者靠出賣自己的勞動力謀生，在勞動過程中處于被支配和被管理的地位，使其不得不依賴和從屬于用人單位，在勞動過程中始終處于劣勢地位。而勞動合同仍是這兩個不平等主體簽訂，因此，通過勞動合同保護勞動者權(quán)益的作用是十分有限的。有學者將勞動關(guān)系的調(diào)整分為宏觀、中觀、微觀三個層次，微觀層次是指勞動者個人與用人單位之間通過勞動合同調(diào)整勞動關(guān)系，由于勞動者個人的力量弱小，無法與用人單位抗衡，依靠勞動合同是實現(xiàn)不了調(diào)整勞動關(guān)系目的的；宏觀層次是國家通過立法從整體上對勞動關(guān)系進行調(diào)整，但由于其覆蓋范圍廣，只涉及勞動基準，與勞動者個人的實際利益還有一定差距，使其實用性較弱；中觀層次是指工會代表勞動者集體參與協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，特別是與企業(yè)進行平等協(xié)商，通過簽訂集體合同保障勞動者集體的勞動權(quán)益。這一方式彌補了微觀和宏觀調(diào)整方式的不足，既加強了勞動者的力量，又使勞動法的規(guī)定與企業(yè)的具體情況相結(jié)合，因此，各國都將此作為調(diào)整勞動關(guān)系的重要手段。我國由于現(xiàn)有的勞動力供給數(shù)量遠遠超過勞動力市場的需求量，勞動力處于絕對剩余狀態(tài)，使勞動者處于更加不利的地位，除加強法制建設(shè)和簽訂勞動合同外，更需要工會通過參與調(diào)整勞動關(guān)系，給予勞動者有效的保護。4.勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的方式勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的方式有很多種，其中一種就是對勞動合同制度的情況進行監(jiān)督檢查?！秳趧雍贤ā返谄呤龡l規(guī)定，縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見；第七十七條規(guī)定，工會依法維護勞動者的合法權(quán)益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權(quán)提出意見或者要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。所以，在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系方面，縣級以上人民政府和工會扮演著重要角色。因此，對于在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系方面起著重要作用的《勞動合同法》的實施，也是需要縣級以上人民政府和工會等有關(guān)部門采取各種措施，推動勞動合同法的貫徹實施。三、和諧勞動關(guān)系在當前社會主義市場經(jīng)濟條件下，勞動關(guān)系是最直接、最基本、最重要的社會關(guān)系，勞動關(guān)系的和諧與穩(wěn)定對和諧社會的構(gòu)建起著決定性作用。何謂和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，有人將其內(nèi)涵進一步分解為“四個關(guān)系”：第一，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是勞資雙方齊心協(xié)力、共謀發(fā)展的雙贏關(guān)系；第二，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是勞資雙方相互尊重、和諧相處的平等關(guān)系；第三，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是利益相容、矛盾協(xié)調(diào)的共生關(guān)系；第四，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是共同創(chuàng)造、共享成果的發(fā)展關(guān)系。此外，和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系一般具有這樣的特征：一是企業(yè)凝聚力強，經(jīng)營者和勞動者共謀發(fā)展的目標一致：在激烈的市場競爭面前，企業(yè)持續(xù)發(fā)展；二是經(jīng)營者尊重職工在企業(yè)的知情權(quán)、參與權(quán)、管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)；勞動者立足崗位，做好本職，學好技術(shù)，完成各項生產(chǎn)任務(wù)；三是職工對企業(yè)認同感強，把積極性、創(chuàng)造性自覺地投入到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營之中；四是職工工資收入、福利待遇與企業(yè)效益同步增長；五是職工的勞動就業(yè)權(quán)利基本得到保證；六是企業(yè)勞動環(huán)境良好。要構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系需要社會多方面的努力，但創(chuàng)造良好的法制環(huán)境是關(guān)鍵。而《勞動合同法》的制定又是良好法制環(huán)境得以建立的基石，它通過完善勞動合同制度，將一切不利于勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定的制度因素予以剔除，并且結(jié)合新形勢下勞動關(guān)系的特點建立新的制度促進勞動關(guān)系的穩(wěn)定和諧?！秳趧雍贤ā返牧⒎康木褪峭晟苿趧雍贤贫?，建立和諧勞動關(guān)系。因此，各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會應(yīng)當推動勞動合同法的貫徹實施。四、推動《勞動合同法》實施的方式方法無論是縣級以上人民政府勞動行政部門還是工會，首先應(yīng)該重視《勞動合同法》的實施工作，其次，勞動行政部門和工會可以做的推動勞動合同法的貫徹實施的工作有很多，而且，可以分別從兩個層面上采取相應(yīng)的措施來推動《勞動合同法》的貫徹實施。1.縣級以上人民政府勞動行政部門層面首先，縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門下達通知，使得轄區(qū)內(nèi)的用人單位和勞動者進行學習，并且通知用人單位參照《勞動合同法》審視本單位關(guān)于用工方面是否存在與法律相抵觸的地方，有的話及時進行更改。同時，勞動行政部門可以組織培訓(xùn)班，通知轄區(qū)內(nèi)用人單位相關(guān)工作負責人參加培訓(xùn)，邀請勞動合同法方面的專家進行講解，以便使得用人單位相關(guān)工作的負責人能夠準確地把握勞動合同法的精神，并且要求用人單位的相關(guān)負責人在本單位中舉辦類似的培訓(xùn)，使得用人單位的員工學習勞動合同法。設(shè)立勞動同法實施的顧問部門。勞動行政部門可以專門設(shè)立一個針對勞動合同實施過程中出現(xiàn)問題的咨詢部門，及時解決用人單位和勞動者對于勞動合同法的實施過程中產(chǎn)生的疑惑。制定考核制度，勞動行政部門可以定期或者不定期考核用人單位勞動合同法的實施情況，發(fā)現(xiàn)問題及時改正。

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《中華人民共和國勞動合同法實施條例釋義與條文解讀》為法律培訓(xùn)指定教材之一，由京華出版社出版。

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