中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例釋義與條文解讀

內(nèi)容概要

《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》正式頒布了。這部法律的頒布實(shí)施，解決了《勞動合同法》的不足，細(xì)化了《勞動合同法》難以直接操作的原則性規(guī)定，補(bǔ)充和完善了《勞動合同法》的漏洞，對實(shí)踐中存在不同理解的法律條款，作出了統(tǒng)一解釋。對于《勞動合同法》的實(shí)施和權(quán)威性、有效性、統(tǒng)一性，對于我國勞動合同法律制度的完善，具有十分重大的意義。本書從《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》的立法精神和立法背景，對其中的每一個(gè)條文作出解析，以利于廣大讀者理解法律的含義，以便更有效的適用和遵守法律。

作者簡介

曹可安，國家人力資源和社會保障部勞動科學(xué)研究所副研究員、中國勞動法學(xué)研究會副秘書長。1987年武漢大學(xué)法律系本科畢業(yè)。1992年中國人民大學(xué)法學(xué)院碩士畢業(yè)。兼職律師。長期從事勞動法律、政策研究工作，參與或主持多項(xiàng)國家和部級研究課題，參與多部勞動法律法規(guī)的起草論證

書籍目錄

第一章  總則  第二章  勞動合同的訂立第三章  勞動合同的解除和終止第四章  勞務(wù)派遣特別規(guī)定  第五章  法律責(zé)任  第六章  附則  附錄：　1.《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》　2.《中華人民共和國勞動合同法》　3.《中華人民共和國勞動法》　4.關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見　5.勞動部辦公廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于（勞動法）若干條文的說明》的通知

章節(jié)摘錄

第一章 總則第一條 【立法目的】為了貫徹實(shí)施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例?！緱l文解讀】本條是關(guān)于本條例的立法目的，即是貫徹實(shí)施勞動合同法。而勞動合同法的目的在于完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。一、《勞動合同法》的實(shí)施彌補(bǔ)《勞動法》對于勞動合同制度規(guī)定的不足我國在1995年實(shí)施《勞動法》，作為我國勞動立法的一塊重要的里程碑，對勞動合同制度進(jìn)行了比較全面的專門規(guī)定，但時(shí)至今日面對勞動合同領(lǐng)域的新情況，它卻突顯出一系列不足，主要表現(xiàn)為：1.基于改革背景的不足：在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)尚未成熟，很多制度正處于改革摸索階段的時(shí)代背景下，一部產(chǎn)生于上世紀(jì)90年代中期的法律不可能完整體現(xiàn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)對勞動法律制度的要求，更不可能完全解決后續(xù)改革中出現(xiàn)的新問題；2.基于綱要式立法局限的不足：1994年的《勞動法》屬于綱要式立法，較之于法典式，其具體規(guī)范一般都趨于原則化，以其作為裁判依據(jù)，往往操作性不強(qiáng)，存在較多的立法漏洞；3.基于制度慣性的不足：《勞動法》某些規(guī)定來源于勞動制度改革進(jìn)程的探索性或過渡性的政策法規(guī)，難免保留有舊體制和過渡性的痕跡。正是由于這些不足，導(dǎo)致《勞動法》的相關(guān)規(guī)定遠(yuǎn)滯后于勞動合同制度的現(xiàn)實(shí)發(fā)展。由此，《勞動合同法》得以產(chǎn)生，其目的首先就在于完善《勞動法》等配套法規(guī)在勞動合同制度方面的不足，以此作為法律對現(xiàn)實(shí)的回應(yīng)。二、《勞動合同法》實(shí)施過程中遇到的問題舉例在《勞動合同法》實(shí)施的過程中，不同的用人單位以及勞動者由于所擁有的知識不同，不免對于《勞動合同法》的條款、精神理解存在偏差甚至背道而馳。在實(shí)施過程中發(fā)現(xiàn)很多問題：例如，2007年12月31日前，國內(nèi)大量用人單位采取“規(guī)勸”員工“主動辭職”、“工齡清零”、“將員工集中轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣工”甚至辭退合同制員工等手段，以規(guī)避《勞動合同法》，這其中還包括不少國內(nèi)知名企業(yè)。這一舉動不僅動搖了勞動關(guān)系的穩(wěn)定性，而且也損害了勞動者和用人單位雙方的合法權(quán)益。在《勞動合同法》實(shí)施之后，由于缺少對該法實(shí)施過程中的細(xì)節(jié)解釋，因此，對于現(xiàn)實(shí)中的某一些具體問題的解決無從知曉。關(guān)于訂立勞動合同主體的問題：某省工業(yè)公司的下設(shè)部門，比如營銷中心，按國家要求，相對獨(dú)立運(yùn)行，省工業(yè)公司授予一定的人權(quán)和事權(quán)，在此情況下，營銷中心是否可以跟職工直接簽訂合同？若不行，采取省工業(yè)公司授權(quán)的方式可否，是否合法？若授權(quán)簽訂，合同文本上應(yīng)蓋工業(yè)公司的章還是營銷中心的章？相類似的問題，如母子公司都有法人，但子公司沒有人事權(quán)，子公司的勞動者的勞動合同由母公司代簽，是否合法？某國有單位1970年代成立集團(tuán)企業(yè)，其職工工齡已有二十多年。這些職工的勞動合同應(yīng)該與誰簽訂？《北京市勞動合同規(guī)定》規(guī)定非法人企業(yè)也可以與職工簽訂勞動合同，不需要上級單位委托。這與《勞動合同法》的精神相違背嗎？已經(jīng)形成事實(shí)勞動關(guān)系，補(bǔ)簽勞動合同，那么期限從什么時(shí)候簽訂？關(guān)于勞動者與用人單位訂立無固定期限勞動合同問題：“在本單位連續(xù)工作滿十年以上”中“十年”的計(jì)算是從2008年1月1日起計(jì)算，還是從在本單位參加工作之日起計(jì)算？某女員工與用人單位簽訂了九年的勞動合同（合同期跨2008年1月1日），在合同到期時(shí)該女工懷孕。當(dāng)“三期”結(jié)束時(shí)，其在用人單位工作已滿十年。請問：這時(shí)該位女員工能否提出與用人單位簽訂無固定期限勞動合同？用人單位可以拒絕嗎？關(guān)于解除勞動合同問題以及用人單位支付賠償金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題：出現(xiàn)何種情況時(shí)，用人單位可以解除勞動合同，或者說怎樣解除勞動合同是合法的？《勞動合同法》第八十七條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！背酥猓欠襁€要按第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？《勞動合同法》規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。那么支付了經(jīng)濟(jì)賠償金是否還要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？關(guān)于勞務(wù)派遣問題：根據(jù)《勞動合同法》第六十七條，用人單位控股的三產(chǎn)單位，是否可以向用人單位派遣勞動者？如果是本企業(yè)職工投資入股成立的三產(chǎn)單位，向本企業(yè)派遣勞動者，是否屬于自我派遣的行為？《勞動合同法》實(shí)施后，哪些崗位適合實(shí)行勞務(wù)派遣？派遣員工連續(xù)工作滿10年（含派遣以前工作時(shí)間）的，本人提出要求訂立無固定期限勞動合同，單位應(yīng)當(dāng)如何處理？《勞動合同法》第六十五條第二款規(guī)定：“被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同?！蹦敲矗绻霉挝灰蚪?jīng)濟(jì)性裁員或非三十九條、四十條第一、二項(xiàng)規(guī)定的情形而將用工不滿2年的派遣員工退回用人單位（勞務(wù)派遣單位），用人單位可否解除與員工的勞動合同，并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金，同時(shí)支付非派遣期最低保障工資給員工？《勞動合同、法》實(shí)施之后在現(xiàn)實(shí)中會存在方方面面的問題，為了使得《勞動合同法》更好的實(shí)施，在規(guī)范勞動關(guān)系方面起到真正的作用，實(shí)現(xiàn)該法的立法宗旨，國家相關(guān)部門制定了本條例。第二條 【政府職責(zé)】各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組織，應(yīng)當(dāng)采取措施，推動勞動合同法的貫徹實(shí)施，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧?！緱l文解讀】這一條規(guī)定了政府各部門和工會組織在推動勞動合同貫徹實(shí)施中的作用。一、協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的三方機(jī)制《勞動合同法》第五條規(guī)定，縣級以上人民政府勞動行政部門同工會和企業(yè)方代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。所謂協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的三方機(jī)制，是指政府、工會組織、企業(yè)組織代表（應(yīng)包括各種所有制形式、各種經(jīng)濟(jì)形式的組織代表）三方共同參與勞動關(guān)系的協(xié)調(diào)。三方機(jī)制所包括的內(nèi)容很多，其中有一條就包括三方共同監(jiān)督勞動法的執(zhí)行。政府通過勞動行政部門監(jiān)督勞動執(zhí)法，依法進(jìn)行勞動監(jiān)察和勞動仲裁，正是其國家權(quán)力的體現(xiàn)；工會通過三方協(xié)調(diào)機(jī)制，監(jiān)督勞動法律、法規(guī)的具體執(zhí)行情況；企業(yè)代表組織通過三方機(jī)制也可監(jiān)督勞動法的執(zhí)行情況。《勞動合同法》在第五章監(jiān)督檢查中，其第七十三、七十四條就是對于勞動行政部門如何監(jiān)督勞動合同制度的規(guī)定。二、勞動行政部門和工會組織介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的意義以及協(xié)調(diào)的方式1.勞動行政部門的義務(wù)國務(wù)院勞動行政部門和縣級以上人民政府的勞動行政部門，以自己的名義，代表國家對勞動合同制度的實(shí)施進(jìn)行監(jiān)督管理的行政執(zhí)法活動，內(nèi)容包括用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同的情況。2.工會的義務(wù)工會組織的產(chǎn)生以勞動者的團(tuán)結(jié)權(quán)為基礎(chǔ)。所謂團(tuán)結(jié)權(quán)，又稱勞動者結(jié)社權(quán)或勞動者組織權(quán)，一般是指勞動者為實(shí)現(xiàn)維持和改善勞動條件之基本目的，而結(jié)成暫時(shí)或永久的團(tuán)體并使其運(yùn)作的權(quán)利，具體則指勞動者組織工會并參加工會活動的權(quán)利。《工會法》第六條規(guī)定了維護(hù)職工的合法權(quán)益是工會的基本職責(zé)，工會在維護(hù)全國人民總體利益的同時(shí)，代表和維護(hù)職工的合法權(quán)益。工會通過平等協(xié)商和集體合同制度來協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，維護(hù)企業(yè)職工的勞動權(quán)益。第十二條規(guī)定工會幫助、指導(dǎo)職工與企業(yè)以及實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位簽訂勞動合同。3.勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系的意義在勞動關(guān)系中，由于用人單位擁有具有稀缺和獨(dú)占性的資本，以及由此產(chǎn)生的稀缺工作崗位，使其在勞動力市場中占有絕對的優(yōu)勢。而勞動者靠出賣自己的勞動力謀生，在勞動過程中處于被支配和被管理的地位，使其不得不依賴和從屬于用人單位，在勞動過程中始終處于劣勢地位。而勞動合同仍是這兩個(gè)不平等主體簽訂，因此，通過勞動合同保護(hù)勞動者權(quán)益的作用是十分有限的。有學(xué)者將勞動關(guān)系的調(diào)整分為宏觀、中觀、微觀三個(gè)層次，微觀層次是指勞動者個(gè)人與用人單位之間通過勞動合同調(diào)整勞動關(guān)系，由于勞動者個(gè)人的力量弱小，無法與用人單位抗衡，依靠勞動合同是實(shí)現(xiàn)不了調(diào)整勞動關(guān)系目的的；宏觀層次是國家通過立法從整體上對勞動關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，但由于其覆蓋范圍廣，只涉及勞動基準(zhǔn)，與勞動者個(gè)人的實(shí)際利益還有一定差距，使其實(shí)用性較弱；中觀層次是指工會代表勞動者集體參與協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，特別是與企業(yè)進(jìn)行平等協(xié)商，通過簽訂集體合同保障勞動者集體的勞動權(quán)益。這一方式彌補(bǔ)了微觀和宏觀調(diào)整方式的不足，既加強(qiáng)了勞動者的力量，又使勞動法的規(guī)定與企業(yè)的具體情況相結(jié)合，因此，各國都將此作為調(diào)整勞動關(guān)系的重要手段。我國由于現(xiàn)有的勞動力供給數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過勞動力市場的需求量，勞動力處于絕對剩余狀態(tài)，使勞動者處于更加不利的地位，除加強(qiáng)法制建設(shè)和簽訂勞動合同外，更需要工會通過參與調(diào)整勞動關(guān)系，給予勞動者有效的保護(hù)。4.勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的方式勞動行政部門和工會介入勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的方式有很多種，其中一種就是對勞動合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查?！秳趧雍贤ā返谄呤龡l規(guī)定，縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見；第七十七條規(guī)定，工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權(quán)提出意見或者要求重新處理；勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。所以，在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系方面，縣級以上人民政府和工會扮演著重要角色。因此，對于在協(xié)調(diào)勞動關(guān)系方面起著重要作用的《勞動合同法》的實(shí)施，也是需要縣級以上人民政府和工會等有關(guān)部門采取各種措施，推動勞動合同法的貫徹實(shí)施。三、和諧勞動關(guān)系在當(dāng)前社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，勞動關(guān)系是最直接、最基本、最重要的社會關(guān)系，勞動關(guān)系的和諧與穩(wěn)定對和諧社會的構(gòu)建起著決定性作用。何謂和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，有人將其內(nèi)涵進(jìn)一步分解為“四個(gè)關(guān)系”：第一，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是勞資雙方齊心協(xié)力、共謀發(fā)展的雙贏關(guān)系；第二，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是勞資雙方相互尊重、和諧相處的平等關(guān)系；第三，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是利益相容、矛盾協(xié)調(diào)的共生關(guān)系；第四，穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是共同創(chuàng)造、共享成果的發(fā)展關(guān)系。此外，和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系一般具有這樣的特征：一是企業(yè)凝聚力強(qiáng)，經(jīng)營者和勞動者共謀發(fā)展的目標(biāo)一致：在激烈的市場競爭面前，企業(yè)持續(xù)發(fā)展；二是經(jīng)營者尊重職工在企業(yè)的知情權(quán)、參與權(quán)、管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)；勞動者立足崗位，做好本職，學(xué)好技術(shù)，完成各項(xiàng)生產(chǎn)任務(wù)；三是職工對企業(yè)認(rèn)同感強(qiáng)，把積極性、創(chuàng)造性自覺地投入到企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營之中；四是職工工資收入、福利待遇與企業(yè)效益同步增長；五是職工的勞動就業(yè)權(quán)利基本得到保證；六是企業(yè)勞動環(huán)境良好。要構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系需要社會多方面的努力，但創(chuàng)造良好的法制環(huán)境是關(guān)鍵。而《勞動合同法》的制定又是良好法制環(huán)境得以建立的基石，它通過完善勞動合同制度，將一切不利于勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定的制度因素予以剔除，并且結(jié)合新形勢下勞動關(guān)系的特點(diǎn)建立新的制度促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定和諧?！秳趧雍贤ā返牧⒎康木褪峭晟苿趧雍贤贫?，建立和諧勞動關(guān)系。因此，各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會應(yīng)當(dāng)推動勞動合同法的貫徹實(shí)施。四、推動《勞動合同法》實(shí)施的方式方法無論是縣級以上人民政府勞動行政部門還是工會，首先應(yīng)該重視《勞動合同法》的實(shí)施工作，其次，勞動行政部門和工會可以做的推動勞動合同法的貫徹實(shí)施的工作有很多，而且，可以分別從兩個(gè)層面上采取相應(yīng)的措施來推動《勞動合同法》的貫徹實(shí)施。1.縣級以上人民政府勞動行政部門層面首先，縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門下達(dá)通知，使得轄區(qū)內(nèi)的用人單位和勞動者進(jìn)行學(xué)習(xí)，并且通知用人單位參照《勞動合同法》審視本單位關(guān)于用工方面是否存在與法律相抵觸的地方，有的話及時(shí)進(jìn)行更改。同時(shí)，勞動行政部門可以組織培訓(xùn)班，通知轄區(qū)內(nèi)用人單位相關(guān)工作負(fù)責(zé)人參加培訓(xùn)，邀請勞動合同法方面的專家進(jìn)行講解，以便使得用人單位相關(guān)工作的負(fù)責(zé)人能夠準(zhǔn)確地把握勞動合同法的精神，并且要求用人單位的相關(guān)負(fù)責(zé)人在本單位中舉辦類似的培訓(xùn)，使得用人單位的員工學(xué)習(xí)勞動合同法。設(shè)立勞動同法實(shí)施的顧問部門。勞動行政部門可以專門設(shè)立一個(gè)針對勞動合同實(shí)施過程中出現(xiàn)問題的咨詢部門，及時(shí)解決用人單位和勞動者對于勞動合同法的實(shí)施過程中產(chǎn)生的疑惑。制定考核制度，勞動行政部門可以定期或者不定期考核用人單位勞動合同法的實(shí)施情況，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)改正。

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《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例釋義與條文解讀》為法律培訓(xùn)指定教材之一，由京華出版社出版。

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