法律方法（第10卷）

內(nèi)容概要

在我國(guó)，法律方法論一直是一門處于邊緣位置、發(fā)展遲緩落后的學(xué)科，主要原因在于，人們始終把法律方法論作狹義的理解，對(duì)其角色的工具性、實(shí)用性定位，在觀念上的單一陳舊，嚴(yán)重制約和影響著對(duì)法律方法論理論體系的建構(gòu)。法律方法論要從困境中走出來(lái)，必須進(jìn)行檢討與重構(gòu)。     本書為“法律方法”第十卷，主要設(shè)置了域外視窗；法律方法理論；部門法方法論；裁判方法論；司法意識(shí)形態(tài)研究；法學(xué)評(píng)論等六個(gè)欄目。

書籍目錄

域外視窗　現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)——下一步　作為修辭之法律，作為論證之修辭　桑斯坦《偏頗的憲法》書評(píng)　歷史法學(xué)派的方法論探源　  ——以哥廷根學(xué)派的法學(xué)方法論革新為考察重點(diǎn)　卡多佐的實(shí)用主義司法哲學(xué)與審判技藝　德沃金法律原則推理理論中的兩個(gè)難題　整體性等于融貫性嗎？　  ——評(píng)德沃金法律理論中的融貫論法律方法理論　法律解釋學(xué)中國(guó)化的意蘊(yùn)　論語(yǔ)義解釋的有效性　  ——以哈特的法律規(guī)則有效性理論為基礎(chǔ)的檢討　薩維尼法律解釋范式的再思考　法律解釋的制度邏輯　  ——基于中國(guó)語(yǔ)境的分析　法律解釋本體論轉(zhuǎn)向在我國(guó)法律方法論中的意義　從邏輯涵攝到類型歸屬　漏洞補(bǔ)充的理論定位　  ——法律方法論的視角　規(guī)避法律的對(duì)策研究　  ——法律解釋的視角部門法方法論　定罪判斷中的法律方法　法益：刑法解釋的核心概念　  ——以盜竊虛擬財(cái)產(chǎn)為例　論行政法解釋中的實(shí)用主義思維　美國(guó)憲法解釋的轉(zhuǎn)向及其原因　生育權(quán)糾紛的司法求解與方法面對(duì)　  ——兼與張其山博士商榷　確定國(guó)際習(xí)慣規(guī)則的一種融貫論解釋　基本權(quán)利在法律解釋中的地位探討　法律方法論中國(guó)化的一種實(shí)踐　  ——-2009年部門法方法論研究通覽裁判方法論　司法判決中的三種進(jìn)路　  ——對(duì)美國(guó)“勞倫斯訴得克薩斯案”判決的解讀　中國(guó)古代非正式法律淵源論：基于司法立場(chǎng)的解讀　判決書說(shuō)理與法律論證方法的應(yīng)用　  ——以一份刑事訴訟判決書為例　司法論證的運(yùn)作調(diào)研　  ——以部分法院為樣本的實(shí)證分析　司法三段論的意義重構(gòu)司法意識(shí)形態(tài)研究　涉外民商事司法能動(dòng)分析　  ——以我國(guó)涉外司法實(shí)踐為例　司法能動(dòng)主義在環(huán)境刑法領(lǐng)域的一次嘗試？　  ——由江蘇鹽域“220”特大水污染案的判決談起　美國(guó)憲法解釋中的能動(dòng)與克制　司法能動(dòng)主義：概念、形式與功能法學(xué)評(píng)論　法律體系的邏輯分析　自然資源物權(quán)的選擇與歸屬　法律學(xué)說(shuō)的理性重構(gòu)　  ——讀《法律科學(xué)——作為法律知識(shí)和法律淵源的法律學(xué)說(shuō)》　新修辭學(xué)的論證技術(shù)　  ——佩雷爾曼《修辭學(xué)王國(guó)》評(píng)介

章節(jié)摘錄

插圖：重構(gòu)司法三段論，最為直接的方法是將原本不屬于三段論的內(nèi)容給排除出去，以恢復(fù)邏輯三段論的原有功能和結(jié)構(gòu)。然而這一做法很快招致批評(píng)：僅僅將其看成是邏輯三段論在法律裁判領(lǐng)域的特別應(yīng)用，司法三段論的研究將無(wú)任何意義。甚至，作為司法三段論概念的存在，也顯得多此一舉，亞氏的邏輯三段論足以擔(dān)當(dāng)此任。“我們?cè)谔剿鞑⒅铝τ谘芯窟壿嬁茖W(xué)的發(fā)展時(shí)，切不可忽略科學(xué)本身的工具性，不能不首先考慮到如何更好地發(fā)揮它的應(yīng)用效力?！薄耙l(fā)揮邏輯科學(xué)的應(yīng)用效力，就不能不結(jié)合特定領(lǐng)域思維的特殊性?！弊鳛橐环N形式邏輯，司法三段論的作用依然是為論證提供一種形式向度上的分析工具和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，但它已經(jīng)不再?gòu)?qiáng)調(diào)邏輯上的必然得出，也即邏輯反對(duì)者提出的“邏輯迫使法官得出特定的結(jié)論”。它認(rèn)識(shí)到，要保證裁判的正當(dāng)性，除形式的向度外，還需關(guān)照該裁判結(jié)果的實(shí)質(zhì)向度和程序向度，雖然司法三段論仍無(wú)法對(duì)此負(fù)責(zé)，但它卻不再回避裁判中的前提與結(jié)論的價(jià)值判斷和過(guò)程分析，只不過(guò)要求借助其他的標(biāo)準(zhǔn)。這注定司法三段論將無(wú)法擺脫日常語(yǔ)言來(lái)實(shí)現(xiàn)三段論原有的計(jì)算的準(zhǔn)確性與思維的純粹性。司法三段論的重構(gòu)，是隨著法律論證理論研究而發(fā)展起來(lái)的。正是由于司法三段論無(wú)法在實(shí)質(zhì)向度和程序向度上為裁判提供技術(shù)支持和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，以司法三段論為主的法律方法論在現(xiàn)代社會(huì)受到各種挑戰(zhàn)正日益失去解釋力和說(shuō)服力，而轉(zhuǎn)向以法律解釋和法律論證為理論維度的法律方法論當(dāng)代法律方法論視域中，以司法三段論為代表的演繹邏輯不是被拋棄，而是作為一種研究法律論證的方法使用。它構(gòu)成某一法律論證之可接受性的必要要件：支持該證立的論證必須可被重構(gòu)為邏輯上有效的論證時(shí)，才能從法律規(guī)則和事實(shí)（前提）當(dāng)中得出判決（結(jié)論）。“形式有效性的作用被當(dāng)做法律論證的合理性標(biāo)準(zhǔn)，而邏輯語(yǔ)言被用于重構(gòu)各種法律論證”。在邏輯學(xué)上，評(píng)估演繹推理（論證）的可靠性有兩大步驟：首先，根據(jù)推理規(guī)則判定推理是否有效。完成這一步需要對(duì)日常思維中的論證進(jìn)行重構(gòu)，也就是找出未陳述的前提或結(jié)論，將論證中的推理重新構(gòu)造成推理的標(biāo)準(zhǔn)形式，然后我們就可以根據(jù)推理規(guī)則判定它是否有效；其次，根據(jù)符合論或貫通論的觀點(diǎn)判定前提是否為真。符合論的最弱意義上的回答是：不能與經(jīng)驗(yàn)事實(shí)相矛盾，貫通論最弱的回答是：不能與其他可選擇的陳述相矛盾。在法律論證中，重構(gòu)論題的目標(biāo)是：對(duì)論證過(guò)程的各階段、明確的和隱含的論據(jù)以及論證結(jié)構(gòu)，獲得一個(gè)清晰的印象。反過(guò)來(lái)，理性重構(gòu)同時(shí)也構(gòu)成了評(píng)價(jià)各種論證的基礎(chǔ)。在邏輯方法中，論證是通過(guò)一組邏輯有效的論據(jù)進(jìn)行分析的，據(jù)此完成一次重構(gòu)。而且，為了表明整個(gè)論證是一個(gè)有效的演繹論證，每一步推理步驟都應(yīng)該演繹正當(dāng)。

編輯推薦

《法律方法(第10卷)》是由山東人民出版社出版的。

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