公司法先例初探

內(nèi)容概要

從先例的角度研究公司法，值得贊賞。本書對公司糾紛的重要領(lǐng)域的疑難案件作了體系化的研究，分別對不同類型的先例作了評價。通過對先例的收集、歸納與提煉，作者發(fā)現(xiàn)了成文公司法的漏洞，并歸納了法官如何通過個案克服成文公司法的局限性。因此，本書具有嘗試性的意義。它一方面將法官的智慧匯聚起來，從而為法官克服成文法的局限性提供較好的參照，力圖取之于法官，用之于法官，為法官的審判實踐服務(wù)；另一方面，本書對先例的體系化歸納也有助于公司法理論與實踐的結(jié)合，從而實現(xiàn)理論與實踐的互動，并為進(jìn)一步完善成文公司法提供理論支持。    該書作者從事公司法教學(xué)與理論研究工作多年，具有較扎實的公司法理論功底，但本書也展現(xiàn)了作者的另一方面，即務(wù)實的一面。為此，作者對公司法的研究并不局限于公司法領(lǐng)域，而是側(cè)重于公司法與合同法、財產(chǎn)法、婚姻法、繼承法、侵權(quán)法乃至行政法與刑法的互動，對公司法與其他實體法規(guī)范的相互關(guān)系作了考察，力圖發(fā)現(xiàn)公司法與諸實體法間的沖突與漏洞，并結(jié)合對先例的分析與歸納，在如何消除沖突與填補漏洞，以及如何解決法律規(guī)范的競合上進(jìn)行深入的闡釋。同時，作者也著眼于公司實體法與訴訟法之間的互動關(guān)系，結(jié)合案例說明了當(dāng)事人對公司訴權(quán)的不同理解、不同處分是如何影響法官對相關(guān)案件的不同裁判的。這種研究視野無疑也是值得重視的。

作者簡介

吳越，德國法蘭克福大學(xué)（J.W.Goethe University）法學(xué)博士，現(xiàn)任西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、歐盟法律研究中心主任，兼任重慶鋼鐵（集團(tuán)）有限公司獨立董事，曾任西南政法大學(xué)教授、歐盟法律研究所主任、法研所副所長。自1995年起從事公司法的研究、教學(xué)與法律實務(wù)工作，著有德文專著《Rechtsfragen der Unternehmerisgruppen in China》、《企業(yè)集團(tuán)法理研究》，主編《私人有限公司的百年論戰(zhàn)》、《公司治理：國企所有權(quán)與治理目標(biāo)》，在《法學(xué)研究》、《政法論壇》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《中國法律》（香港）等期刊上發(fā)表公司法專業(yè)論文三十余篇，并曾參與王保樹教授主持的《中國公司法修改建議稿》的撰寫。先后為法學(xué)、財經(jīng)專業(yè)本科生、研究生、博士生講授企業(yè)法、公司法與破產(chǎn)法、企業(yè)法專題、外商投資企業(yè)法等課程，先后為大中型企業(yè)、法院、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、工商稅務(wù)部門、司法部門進(jìn)行公司法講座數(shù)十次，為境內(nèi)外企業(yè)、法院、律師事務(wù)所、工商部門以及單位、個人提供公司法實務(wù)咨詢數(shù)百次，并曾與重慶市國資委合作，作為項目負(fù)責(zé)人實施由歐盟資助的“國有企業(yè)的公司治理”項目。

書籍目錄

為先例而斗爭（前言）專題1　公司設(shè)立疑難案件　第一節(jié)　設(shè)立中公司人格與訴訟主體資格　　案例1　福州商貿(mào)大廈籌備處承擔(dān)借款責(zé)任案　　案例2　三門峽銀豐集團(tuán)中心籌建處案　　案例3　洛陽市華陽廣場國際大飯店儲備處案　第二節(jié)　對設(shè)立中公司各種責(zé)任模式的再認(rèn)識　第三節(jié)　以設(shè)立中公司名義簽訂合同的歸責(zé)　　案例4　設(shè)立中公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行人違背章程所簽協(xié)議對設(shè)立后公司的效力問題　　案例5　公司設(shè)立階段的合同欺詐　　案例6　貴都休閑浴場有限公司設(shè)立案　　案例7　“上海大食代餐飲有限公司南寧籌備處”案　第四節(jié)　以公司名義簽訂合同的效力及歸責(zé)　　案例8　汽車租賃公司設(shè)立案　第五節(jié)　以個人名義為公司利益簽訂合同的歸責(zé)　　案例9　品致生活家居用品有限公司設(shè)立案　　案例10　某公司設(shè)立案　　案例11　單純從合同相對性原理出發(fā)判案導(dǎo)致的五次　　審判　第六節(jié)　發(fā)起人協(xié)議對設(shè)立中及設(shè)立后公司的效力及歸責(zé)　　案例12　四川某公司設(shè)立案　第七節(jié)　設(shè)立瑕疵對公司登記效力的影響及歸責(zé)、　　案例13　股東虛假出資是否否定公司設(shè)立效力?　　案例14　某企業(yè)不服工商局撤銷改制登記復(fù)議案　　案例15　工商局能否以股東欺詐為由撤銷公司登記?　第八節(jié)　本章小結(jié)專題2　股東資格疑難案件——兼論公司法與合同法、繼承法、行政法的互動　第一節(jié) 因缺少工商登記引發(fā)的“事實股東”糾紛　　案例1　因“出資系借款”自否“事實股東”資格　　案例2　“事實股東”請求確認(rèn)股東資格案　　案例3　“事實股東”自否資格返還“股款”案 　　案例4　山東首例“事實股東”自否資格案　　案例5　“事實股東”以借貸為由自否資格案　　案例6　嗣后股東會決議是否能否定“事實股東”資格?　第二節(jié)　因出資行為定性引發(fā)的股東資格糾紛　　案例7　是借貸還是入股?　　案例8　人民公司與陳毅華股權(quán)糾紛案　　案例9　本案的四個判決前后矛盾　　案例10　公司借款給股東是否影響其股東資格?　　案例11　究竟是股款還是借款？　第三節(jié)　因?qū)嶋H出資不到位引發(fā)的股東資格糾紛　　案例12　未實際出資股東的股東資格案　　案例13　15萬還是1．5萬?　　案例14　因贈與股份引發(fā)的股東資格糾紛　第四節(jié)　附條件的股東資格　　案例15　會計師事務(wù)所附勞動關(guān)系股東資格案 　　案例16　某公司附勞動條件股東資格案　　案例17　“附期限入股投資”定性糾紛　　案例18　能否以“出資系贓款”開除股東資格?　第五節(jié)　股東資格的非合意取得　　案例19　一起股權(quán)繼承糾紛案　　案例20　另一樁股東資格繼承糾紛　　案例21　經(jīng)法院調(diào)解書取得股東資格糾紛　　案例22　對未實際出資股東資格糾紛的調(diào)解　第六節(jié)　“顯名”與“掛名”股東糾紛　　案例23　借用身份證引發(fā)的“掛名股東”資格案　　案例24　掛名股東與隱名法人股東資格案　　案例25　某自來水公司內(nèi)部的隱名股東案 　第七節(jié)　“冒名股東”與“虛擬股東”案件 　　案例26　“虛擬股東”案　 　第八節(jié)　外部關(guān)系中的股東資格糾紛　　案例27　“傀儡股東”連帶承擔(dān)公司債務(wù)糾紛　第九節(jié)　股東資格與工商登記　　案例28　能否因股東假簽名判令撤銷股東假登記?　第十節(jié)　本章小結(jié)專題3　股東權(quán)益疑難案件專題4　股權(quán)轉(zhuǎn)讓疑難案件專題5　董事、高管責(zé)任疑難案件專題6　公司人格否認(rèn)疑難案件

章節(jié)摘錄

　　為先例而斗爭（前言）　　一、為什么先例？　　鄙人主張中國需要在保留成文法傳統(tǒng)的同時，引入“準(zhǔn)判例”制度。判例的作用就在于避免同案不同判現(xiàn)象，從而促進(jìn)司法公正。　　盧埃林認(rèn)為，先例其實是前人的實踐經(jīng)驗的“官方”總結(jié)，“先例不過是官員或者官方實踐的尊稱”，這里所指“官方”（official），還不僅是法官的“官方”，還包括其他國家機構(gòu)的“官方”，例如檢察、工商、國土、稅務(wù)等司法、行政部門。換言之，判例，或者說先例不僅存在于法官的判決里，還存在于一切官方機構(gòu)的實踐當(dāng)中。作為先例的判例有助于社會穩(wěn)定和延續(xù)，不至于被突然襲擊所擾亂。在我們的日常生活中，不是也經(jīng)常聽說“這個還沒有先例”、“破例了”、“下不為例”么？　　先例為什么重要？在盧埃林看來：“繼續(xù)過去的實踐，就是為沒有經(jīng)驗的新官員提供前人積累的經(jīng)驗。如果他無知，他可以向他們學(xué)習(xí)，從先行者的知識中獲益；如果他懶惰，他可以注意前人的行為，并從他們的勤奮中受益；如果他愚蠢，他可以從他們的智慧中獲益；如果他有偏見或者腐敗，則過去存在的實踐在與他的行為進(jìn)行比較時，對其偏見或者腐敗進(jìn)行了公開的監(jiān)督，限制了他可以肆意胡為的空間。最后，即使前人進(jìn)行實踐時也曾懶惰、無知、愚蠢而有偏見，不過，知道他將繼續(xù)前人所為，也會提供一個基點，使人們能夠由此預(yù)見法院的行為，事先調(diào)整自己的預(yù)期。”

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