中國(guó)仲裁制度的境遇及改革要略

前言

六十周年，六十部作品。2010年是西南政法大學(xué)六十華誕。為總結(jié)辦學(xué)經(jīng)驗(yàn)，醇化學(xué)術(shù)氛圍，凝聚西政情緣，學(xué)校定于2010年9月19日至20日舉行六十周年校慶活動(dòng)。經(jīng)過(guò)認(rèn)真籌備和嚴(yán)格篩選，我們謹(jǐn)向?qū)W術(shù)界和社會(huì)公眾呈上自己的作業(yè)——西南政法大學(xué)六十周年校慶系列文庫(kù)。這六十部作品，集中體現(xiàn)了西政學(xué)術(shù)的傳承和創(chuàng)新。全套文庫(kù)共分為四個(gè)系列和兩個(gè)單品，簡(jiǎn)稱為“4+2模式”：即西南政法大學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)（此次共收錄15部）、西南政法大學(xué)博士文庫(kù)（此次共收錄15部）、西南政法大學(xué)學(xué)子文庫(kù)（此次共收錄15部）和西南學(xué)術(shù)大講堂（此次共收錄13部）四個(gè)系列，共計(jì)58部作品；另有《西南政法大學(xué)校史（1950—2010）》和《當(dāng)代中國(guó)轉(zhuǎn)型期的法學(xué)教育發(fā)展之路》各1部。各個(gè)品牌項(xiàng)目在持續(xù)性出版中通過(guò)六十周年校慶活動(dòng)得到整合和提升。其中，“學(xué)術(shù)文庫(kù)”涉及法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)和哲學(xué)等多個(gè)領(lǐng)域；“博士文庫(kù)”則集中展示我校近年來(lái)的博士研究生培養(yǎng)水準(zhǔn)，此次入選的15部作品皆為各自學(xué)科和領(lǐng)域中具有問(wèn)題性、前瞻性、深刻性和現(xiàn)實(shí)性的研究成果；“學(xué)子文庫(kù)”的作者主要來(lái)自1980級(jí)西政校友，意在同時(shí)紀(jì)念他們?nèi)雽W(xué)三十周年；“學(xué)術(shù)大講堂”則匯集了西南法學(xué)論壇、金開名家講壇、名人論壇及我校教師的精彩講座，將聲音固化為文字，將瞬間凝結(jié)成歷史?！段髂险ù髮W(xué)校史（1950-2010）》和《當(dāng)代中國(guó)轉(zhuǎn)型期的法學(xué)教育發(fā)展之路》兩書，是西政對(duì)于自己及中國(guó)法學(xué)教育發(fā)展歷史的一次認(rèn)真整理和回顧。

內(nèi)容概要

本書立足于仲裁制度的基本理論，借鑒在商事仲裁領(lǐng)域處于領(lǐng)先地位的國(guó)家以及國(guó)際性商事仲裁規(guī)范的發(fā)達(dá)實(shí)踐和先進(jìn)理念，細(xì)致梳理我國(guó)仲裁制度的一般機(jī)理，并檢討我國(guó)仲裁立法和實(shí)踐中出現(xiàn)的種種問(wèn)題，以提出改進(jìn)和完善我國(guó)仲裁立法的基本路徑和對(duì)策。

作者簡(jiǎn)介

汪祖興 
    男，1988～1999年就讀于西南政法大學(xué)(學(xué)院)法律專業(yè)，先后獲得法學(xué)碩士(1991)和法學(xué)博士(1999)學(xué)位。現(xiàn)任西南政法大學(xué)法學(xué)研究所研究員、博士生導(dǎo)師。

書籍目錄

引言第一章  我國(guó)仲裁制度發(fā)展概略及仲裁理念的現(xiàn)代化  第一節(jié)  我國(guó)仲裁制度發(fā)展概略    一、仲裁制度的起源及其在我國(guó)發(fā)展的一般考察    二、現(xiàn)行《仲裁法》的貢獻(xiàn)與不足    三、完善我國(guó)仲裁立法所應(yīng)遵循的基本原則  第二節(jié)  仲裁理念的現(xiàn)代化    一、仲裁理念的現(xiàn)代化與仲裁制度的非訴訟化    二、仲裁理念的現(xiàn)代化與仲裁制度的自足性第二章  仲裁協(xié)議制度的一般理論及其在我國(guó)的不足與完善  第一節(jié)  仲裁協(xié)議的一般理論    一、仲裁協(xié)議概述    二、仲裁協(xié)議的要素    三、仲裁協(xié)議的效力    四、仲裁協(xié)議的自治性  第二節(jié)  我國(guó)仲裁協(xié)議制度存在的主要問(wèn)題    一、仲裁協(xié)議的形式要求不寬容    二、仲裁協(xié)議的要素構(gòu)成不科學(xué)    三、仲裁協(xié)議效力認(rèn)定的權(quán)限分配不合理  第三節(jié)  完善我國(guó)仲裁協(xié)議制度的主要思路    一、彈性處理仲裁協(xié)議之形式要求    二、完善仲裁協(xié)議的要素體系    三、合理配置仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定權(quán)限第三章  仲裁主體制度的一般理論及其在我國(guó)的不足與完善  第一節(jié)  仲裁主體制度的一般理論    一、當(dāng)事人制度    二、仲裁員制度  第二節(jié)  我國(guó)仲裁主體制度存在的主要問(wèn)題    一、仲裁協(xié)會(huì)與仲裁機(jī)構(gòu)的構(gòu)建問(wèn)題    二、仲裁員制度問(wèn)題    三、當(dāng)事人制度問(wèn)題  第三節(jié)  完善我國(guó)仲裁主體制度的主要思路    一、加快組建我國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的步伐    二、強(qiáng)化仲裁機(jī)構(gòu)的民間屬性    三、完善仲裁員制度    四、完善當(dāng)事人制度第四章  仲裁證據(jù)制度的一般理論及其在我國(guó)的不足與完善  第一節(jié)  仲裁證據(jù)制度的一般理論    一、仲裁證據(jù)制度界定    二、仲裁證據(jù)形式規(guī)則    三、仲裁證據(jù)實(shí)體規(guī)則    四、仲裁證據(jù)規(guī)則何以應(yīng)當(dāng)“柔性”  第二節(jié)  我國(guó)仲裁證據(jù)制度存在的主要問(wèn)題    一、缺乏仲裁證據(jù)規(guī)則，仲裁庭無(wú)收集證據(jù)的強(qiáng)制力    二、仲裁證據(jù)保全制度不完善    三、仲裁舉證責(zé)任不完善    四、仲裁證據(jù)運(yùn)用中的自由裁量權(quán)欠缺約束機(jī)制  第三節(jié)  完善我國(guó)仲裁證據(jù)制度的主要思路    一、建立完善的仲裁證據(jù)規(guī)則體系，賦予仲裁庭收集證據(jù)的強(qiáng)制力    二、完善仲裁證據(jù)保全制度    三、設(shè)置舉證責(zé)任分配制度    四、設(shè)置仲裁證明的經(jīng)驗(yàn)規(guī)則第五章  仲裁程序制度的一般理論及其在我國(guó)的不足與完善  第一節(jié)  仲裁程序制度的一般理論    一、程序理念與仲裁程序    二、申請(qǐng)與受理    三、開庭與裁決  第二節(jié)  我國(guó)仲裁程序制度存在的主要問(wèn)題    一、司法干預(yù)過(guò)強(qiáng)而支持不足，程序剛性化    二、臨時(shí)仲裁與簡(jiǎn)易仲裁的缺失減損仲裁效率    三、仲裁財(cái)產(chǎn)保全問(wèn)題存在明顯缺陷    四、仲裁管轄權(quán)的決定機(jī)構(gòu)不當(dāng)    五、仲裁員回避的時(shí)間與仲裁第三人問(wèn)題有待立法明確  第三節(jié)  完善我國(guó)仲裁程序制度的主要思路    一、強(qiáng)化司法的支持，軟化程序的剛性    二、增設(shè)1臨時(shí)仲裁和簡(jiǎn)易仲裁程序以提高仲裁效率    三、賦予仲裁庭財(cái)產(chǎn)保全的權(quán)力    四、確立仲裁庭的自裁管轄權(quán)    五、立法明確仲裁員回避時(shí)間與仲裁第三人問(wèn)題    六、庭審實(shí)踐中妥善處理兩個(gè)特殊問(wèn)題的建議第六章  仲裁監(jiān)督制度的一般理論及其在我國(guó)的不足與完善  第一節(jié)  仲裁監(jiān)督制度的一般理論    一、仲裁監(jiān)督的正當(dāng)性基礎(chǔ)    二、仲裁監(jiān)督的結(jié)構(gòu)    三、仲裁監(jiān)督的范圍    四、仲裁監(jiān)督的標(biāo)準(zhǔn)  第二節(jié)  我國(guó)仲裁監(jiān)督制度存在的問(wèn)題    一、仲裁監(jiān)督立法不協(xié)調(diào)    二、仲裁監(jiān)督體系殘缺    三、仲裁監(jiān)督層次不清  第三節(jié)  完善我國(guó)仲裁監(jiān)督制度的主要思路    一、完善仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部監(jiān)督    二、完善法院系統(tǒng)司法監(jiān)督    三、完善仲裁協(xié)會(huì)行業(yè)監(jiān)督    四、完善社會(huì)輿論民間監(jiān)督第七章  我國(guó)涉外仲裁制度的一般理論及其不足與完善  第一節(jié)  涉外仲裁制度的一般理論    一、涉外仲裁的界定    二、國(guó)內(nèi)仲裁與涉外仲裁進(jìn)行區(qū)別的內(nèi)在邏輯    三、現(xiàn)代涉外仲裁制度的發(fā)展趨勢(shì)  第二節(jié)  我國(guó)涉外仲裁制度的歷史評(píng)價(jià)與面臨的新環(huán)境    一、我國(guó)涉外仲裁制度的歷史評(píng)價(jià)    二、我國(guó)涉外仲裁制度面臨的新環(huán)境  第三節(jié)  我國(guó)涉外仲裁制度的現(xiàn)狀與完善    一、CIETAC2005年仲裁規(guī)則的創(chuàng)新    二、CIETAC2005年仲裁規(guī)則的不足    三、CIETAC2005年仲裁規(guī)則的完善歲月如歌感念師恩——后記

章節(jié)摘錄

什么是仲裁制度的自足性？這是在探討仲裁制度自足性的必要性和可能性之前所應(yīng)當(dāng)解決的一個(gè)前提性的問(wèn)題。  在術(shù)語(yǔ)學(xué)上，自足性是指一種事物在構(gòu)成要素上能夠不依賴于另一種事物而獨(dú)立存在。因此，所謂仲裁制度的自足性，是指仲裁制度和民商事仲裁法律體系相對(duì)于訴訟制度而言存在著自身要素上“自給自足”的特征，也即除仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行以外，仲裁制度對(duì)糾紛的裁判和運(yùn)行程序能夠不依賴于訴訟制度的條件而獨(dú)立存在。需要指出的是，仲裁制度的自足性和仲裁制度的獨(dú)立性是兩個(gè)既存在區(qū)別又相互關(guān)聯(lián)的概念。兩者之間的區(qū)別在于：我國(guó)仲裁法學(xué)界對(duì)仲裁制度獨(dú)立性的理解一般是指“仲裁庭依法獨(dú)立行使仲裁權(quán)不受他人干涉”，強(qiáng)調(diào)的內(nèi)容主要是仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)之間相互獨(dú)立、仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立于仲裁協(xié)會(huì)以及仲裁庭和仲裁員在仲裁案件時(shí)的獨(dú)立判斷，因此，仲裁制度和民商事仲裁法律體系良性運(yùn)行的內(nèi)部要素是否具備與仲裁制度是否獨(dú)立并不是一種嚴(yán)格的對(duì)應(yīng)關(guān)系，仲裁制度的獨(dú)立性并不等同于仲裁制度和民商事仲裁法律體系的自足性。兩者之間的關(guān)聯(lián)在于：仲裁制度和民商事仲裁法律體系的“自給自足”能夠促進(jìn)仲裁制度的獨(dú)立性，這種獨(dú)立性的意旨超越了仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立及仲裁庭和仲裁員在仲裁案件時(shí)的獨(dú)立判斷，建立在仲裁制度和民商事仲裁法律體系“自給自足”基礎(chǔ)之上的仲裁制度的獨(dú)立性在范圍上更加廣泛，程度上更加深刻，表現(xiàn)為仲裁制度與民事訴訟制度比肩而立，在層級(jí)上與民事訴訟法保持協(xié)調(diào)，從而保證兩者相輔相成而使仲裁法居于國(guó)家基本法的位階。

后記

天地君親師，古人如此頌揚(yáng)師道；靈魂工程師，今人這樣贊譽(yù)師德。作為一個(gè)歷經(jīng)坎坷，曾經(jīng)備受老師關(guān)愛的學(xué)生，現(xiàn)在又重回母校任教，人生中最值得感念的就是老師們的深情哺育，更難忘的也是老師們的絲絲關(guān)切和拳拳愛心。西政沐巴渝之遺風(fēng)，擁歌樂(lè)之靈氣，六十年風(fēng)雨兼程，幾度滄桑但終鑄輝煌。《舊約傳道書》說(shuō)：“一代過(guò)去，一代又來(lái)，地卻永遠(yuǎn)的長(zhǎng)存?！蔽髡@片浸潤(rùn)著巴渝文化和紅巖精神的土地，凝聚了無(wú)數(shù)西政人的心血和努力，也匯聚了一代又一代老西政人對(duì)新人的提攜和關(guān)愛，共同推動(dòng)和建構(gòu)著這個(gè)學(xué)校的脊梁和精神，而我也有幸目睹并感受了這種精神的洗禮和西政人的愛心。春風(fēng)化雨，潤(rùn)澤于心，那一幕幕深嵌心底，都是歲月中永不褪色的串串珍珠。這里留下了我奮斗的足跡，也留下了老師們對(duì)我的殷殷關(guān)切。西政求學(xué)時(shí)，跟老師相處的點(diǎn)點(diǎn)滴滴，甚而尋常小事，過(guò)后思量倍動(dòng)情。讀研究生時(shí)，有幸?guī)煆亩鲙熥T兵先生。逢年過(guò)節(jié)，先生與師母魏老師總是邀請(qǐng)我們十幾位研究生到他們家吃火鍋。至今仍記得我們圍爐夜話，熱氣騰騰的火鍋中沸騰著溫馨的師生情意。

編輯推薦

《中國(guó)仲裁制度的境遇及改革要略(庚戌)》編輯推薦：西南政法大學(xué)六十周年校慶系列文庫(kù)?西南政法大學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)

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