倫理刑法及其終結(jié)

內(nèi)容概要

本書通過(guò)論證法律與道德的關(guān)系，論述了“論理法”是在中國(guó)古代特色的歷史背景下產(chǎn)生并與儒家的道德觀緊密聯(lián)系的，是世界范圍內(nèi)早期的“道德法”基本刑態(tài)之一。闡述了論理刑法的缺陷在于道德標(biāo)準(zhǔn)取代了法律標(biāo)準(zhǔn)，得出了當(dāng)代中國(guó)刑法運(yùn)行必須考慮與中國(guó)社會(huì)道德互相支撐的結(jié)論。    中國(guó)古代刑法文化源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，蘊(yùn)涵豐富，從精神、制度到司法技術(shù)都對(duì)當(dāng)代中國(guó)的刑事法制發(fā)生著或深或淺的影響。因此，刑法學(xué)的理論研究在比較和借鑒的意義上，不僅應(yīng)該關(guān)注西方成熟的理論和實(shí)踐。而且應(yīng)該將目光投向自身的傳統(tǒng)。正如本書作者所指出的：“我們很難在新中國(guó)的社會(huì)主義刑法中直接找到傳統(tǒng)刑法的影子，但新的刑法不是憑空的創(chuàng)造，雖然它是對(duì)過(guò)去的有意識(shí)的反動(dòng)，但也是對(duì)先前存在的制度和思想的再創(chuàng)造?！?   對(duì)法律制度的歷史分析通常基于如下三個(gè)目的：其一，發(fā)掘歷史資料，恢復(fù)歷史原貌；其二，探究制度的性質(zhì)、發(fā)展流變及其社會(huì)背景，揭示制度運(yùn)行的歷史規(guī)律；其三，反思制度運(yùn)行的內(nèi)在邏輯，通過(guò)對(duì)制度的主要矛盾及其平衡機(jī)制的分析，為現(xiàn)實(shí)的制度建設(shè)提供借鑒。這三個(gè)方面既緊密相連、缺一不可，又大致表現(xiàn)出由具體到抽象再到更高的具體、由微觀到宏觀的逐層深入的理論思辨過(guò)程。其中第一個(gè)方面可以說(shuō)主要屬于傳統(tǒng)的史學(xué)領(lǐng)域，后兩者則需要在方法論意義上引人人類學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等學(xué)科的研究方法，從而帶動(dòng)社會(huì)科學(xué)交叉學(xué)科的發(fā)展，就法學(xué)的具體學(xué)科而言則意味著研究領(lǐng)域的拓展。本書的研究主要是基于第二和第三個(gè)方面的目的進(jìn)行的，就論題而盲，包含著極高的學(xué)術(shù)價(jià)值和深刻的現(xiàn)實(shí)意義。    在本書中作者提煉出一些問(wèn)題，這些問(wèn)題也同樣是我感興趣的。首先，我們應(yīng)該在什么意義上理解中國(guó)古代法是倫理法的“事實(shí)”?法律與道德界限的模糊性，從世界的眼光看，是否只是中國(guó)古代法的特點(diǎn)?對(duì)此作者在分析法律與道德的普遍聯(lián)系基礎(chǔ)上，提出 “道德法”是世界各國(guó)早期法律的基本形態(tài)，反對(duì)泛泛的基于中國(guó)古代法律與儒家倫理緊密相連的事實(shí)，簡(jiǎn)單地將中國(guó)古代法界定為倫理法，而是應(yīng)該通過(guò)分析這種連接的特殊性，把握中國(guó)古代法的倫理品 格。同時(shí)作者也認(rèn)為從“中國(guó)古代法是倫理法”的結(jié)論中完全可以得出“中國(guó)古代刑法是倫理刑法”的結(jié)論，因?yàn)樗^“中國(guó)古代法”幾乎全部都是刑法。但作者又認(rèn)為這種結(jié)論不應(yīng)該是輕易做出的，對(duì)倫理刑法的分析必須基于立法、執(zhí)法、守法的全過(guò)程，否則，結(jié)論將是不全面的。           其次，倫理刑法長(zhǎng)期維護(hù)了中國(guó)古代社會(huì)的穩(wěn)定和繁榮，它是如。何協(xié)調(diào)其內(nèi)外矛盾，從而保持長(zhǎng)久的生命力的?這個(gè)問(wèn)題的解答將涉及古代刑法的合理性，以及在近代走向終結(jié)的內(nèi)在根據(jù)問(wèn)題。對(duì)這部分內(nèi)容的思考和解答正是本書的精華所在。與人們通常意義上從社會(huì)的和文化的角度分析倫理法的合理性不同，作者卻從法律與道德作為社會(huì)規(guī)范的客觀矛盾出發(fā)，通過(guò)對(duì)比古今對(duì)這兩種規(guī)范的矛盾的不同解決方式，進(jìn)一步確認(rèn)了古代刑法的倫理品格。正如作者所言：“法律與道德之間的沖突是客觀的、永恒的，與近現(xiàn)代刑法學(xué)通過(guò)罪刑法定原則、罪刑相應(yīng)原則確立刑法相對(duì)于道德的獨(dú)立性，客觀地看待二者的沖突不同，倫理刑法通過(guò)確立刑法對(duì)道德的依附地位、消解二者之間的界限的方式解決它們的沖突，刑法的倫理屬性由此進(jìn)一步被明確。”作者通過(guò)“罪與惡”、“責(zé)與情”、“罰與德”這三對(duì)基本范疇，分析了倫理刑法的內(nèi)在沖突及其解決機(jī)制；通過(guò)罪刑法定、罪刑相應(yīng)與原心論罪、同罪異罰的矛盾共存分析了倫理刑法的外在沖突及解決機(jī)制。        再次，在近代化的背景下，倫理刑法的固有矛盾如何走向激化，從而導(dǎo)致整個(gè)古代刑法制度的崩潰的?在作者看來(lái)，法律與道德之間的矛盾是無(wú)法在根本上消解的，所能做到的只能是適度的平衡，從這個(gè)角度看，古代刑法已經(jīng)達(dá)到了極為精致化的程度，但由于古代刑法試圖消解二者之間的矛盾，也就注定了其必然滅亡的命運(yùn)。    最后，從倫理刑法的發(fā)展和消亡，如何看待刑法的民族性這樣一個(gè)宏大的課題？對(duì)本書而言，這個(gè)問(wèn)題顯然過(guò)于“宏大”了，作者的研究?jī)H僅是開始，作者通過(guò)實(shí)證的分析和邏輯的推演，向我們說(shuō)明了倫理刑法的終結(jié)只是一種制度性終結(jié)，倫理刑法的傳統(tǒng)將長(zhǎng)期延續(xù)。

書籍目錄

序自序?qū)д?法律與道德的關(guān)系辨正 一、法律與道德關(guān)系的歷史考察 二、法律與道德的必然聯(lián)系 三、兩個(gè)結(jié)論第一章 中國(guó)古代刑法的倫理品格 一、中國(guó)古代的秩序與正義觀 二、中國(guó)古代法的“倫理學(xué)” 三、中國(guó)古代刑法是“倫理刑法”第二章 倫理刑法的內(nèi)在沖突及其解決 一、罪與惡的沖突及其解決 二、責(zé)與情的沖突及其解決 三、罰與德的沖突及其解決第三章 倫理刑法的外在矛盾及其解決 一、罪刑法定與原心論罪的矛盾及其解決 二、罪刑相應(yīng)與同罪異罰之間的矛盾及其解決第四章 倫理刑法之流弊 一、刑法的擴(kuò)張性 二、刑法的工具性 三、法律虛無(wú) 四、刑官群體的非職業(yè)化第五章 明清時(shí)期倫理刑法的內(nèi)部量變 一、思想上的量變 二、制度上的量變第六章 近代化背景下倫理刑法的價(jià)值失落 一、近代社會(huì)的秩序與正義鳳 二、近代刑法的價(jià)值取向 三、倫理刑法的近代轉(zhuǎn)向第七章 倫理刑法的近代轉(zhuǎn)向 一、清末刑法改制 二、刑法制度的近代轉(zhuǎn)換 三、刑法價(jià)值取向的近代轉(zhuǎn)換第八章 倫理刑法的制度性終結(jié)與倫理刑法傳統(tǒng)的長(zhǎng)期延續(xù) 一、兩種終結(jié)模式 二、終結(jié)之表現(xiàn) 三、倫理刑法傳統(tǒng)與刑法民族性參考文獻(xiàn)內(nèi)容摘要后記

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