經(jīng)濟法論叢

前言

《公司治理專論》一書要出版了，主編交給我一個寫序的任務，我欣然接受。我仔細看過書中各篇的目錄，瀏覽了數(shù)篇佳作，受益匪淺。法學界研究公司治理的路徑各有不同，呈現(xiàn)異彩紛繁，但由陽關大路而至山豁阡陌，從浩瀚洋流循跡峰溪泉涌，使得研究的視線更加具體八微，以解決問題為導向，由此可以提升研究的水平和促進社會績效。據(jù)此，這篇序，想著重新講講中國公司治理的文化底蘊。公司存在于不同的國家和地區(qū)。各國的歷史文化、各民族的風土人情均不同，所以，各國各地區(qū)各民族的公司治理文化也會有差異。由此，導致各國的公司治理也必然不同。中國的公司治理，不同于西方；中東地區(qū)的公司治理，也必然不同于中國。那么，中國的公司治理的特點是什么呢？如果僅用兩個字來概括，我想那應該是“混合”。中國的公司治理，長期存在于中國特有的積累了數(shù)千年的歷史文化之中，所以，必然受到中國文化的浸染，而帶有中國文化的顏色。例如，在中國，公司中的人多少會受到“修身、齊家、治國、平天下”理念的影響，這種理念形成的“家國同構”觀點，具體到個人與企業(yè)的關系時，提倡員工“以企業(yè)為家”，企業(yè)為員工提供全方位的服務，企業(yè)分擔國家政府對個人的相當一部分的社會責任，這些已然成為被中國社會普遍接受的現(xiàn)象。

內容概要

本書是國內外知名公司法學者和資深法官系統(tǒng)化研究的成果。本書以理論前沿、實踐經(jīng)緯和訴訟視野三個部分展開基本線索，借以從三個視角觀察公司治理命題，凝結著思考者的心血結晶。在理論前沿部分，本書對公司治理結構的國際理解、法人財產(chǎn)權、問題與對策、海外視角與法律移植等理論問題進行了由抽象到具體的分析。在實踐經(jīng)緯部分，本書直接涉及一些爭議叢生的領域——上市公司與非上市公司的公司治理實踐、控制股東與獨立董事責任、金融集團和私募基金等企業(yè)實體運作的法律問題等領域。最后，即在訴訟視野部分，本書對公司治理中產(chǎn)生的訴訟形態(tài)進行了分析，重點述及了股息分配、破產(chǎn)重整及派生訴訟等問題，并評介了澳大利亞的股東派生訴訟制度。    　　本書不僅集成了學術界對公司治理研究的已有成果，而且萃取了我國法官結合公司訴訟形成的獨有心得，閃爍出理論與實踐碰撞的火花，內涵豐富，可讀性強。

作者簡介

甘培忠，男，甘肅蘭州人，法學博士，北京大學法學院教授，博士生導師，經(jīng)濟法專業(yè)博士生導師組組長，北京大學企業(yè)與公司法研究中心主任。中國法學會證券法學研究會副會長，中國法學會經(jīng)濟法學研究會常務理事，全國人大法工委咨詢專家，北京市人大立法咨詢專家。1999年被北京市法學會評為優(yōu)秀中青年法學家。主要研究領域：經(jīng)濟法、企業(yè)法。公司法、破產(chǎn)法以及中國國有企業(yè)改革等。主要專著為：《企業(yè)與公司法學》、《企業(yè)法新論》、《中國經(jīng)濟審判》、《北京市涉外經(jīng)濟法律研究》、《公司控制權的正當行使》等。在《中國法學》、《北京大學學報》、《法制與社會發(fā)展》等核心學術期刊發(fā)表論文數(shù)十篇。

書籍目錄

公司治理若干法律問題述評    理論前沿　公司法人治理結構若干問題研究　公司治理中的路徑依賴：中國的例子　公司法人財產(chǎn)權與公司治理　略論我國公司治理的問題與對策　亞洲公司治理的理論與現(xiàn)實：從“移植”到本土最優(yōu)    　公司捐贈相關法律問題探討　我國公司治理問題的變遷與獨立董事功能的定位　公司治理變遷——我國臺灣地區(qū)學者的研究視角　國有資產(chǎn)立法重大問題探討　論職工（勞動者）在公司治理中的地位和作用實踐經(jīng)緯　非上市公司的公司治理實踐：公司治理問卷調查分析　控制股東與公司治理    ——我國臺灣地區(qū)法制的分析　簡論中國上市公司治理結構的特征——政府股權、行政權雙重控制下的上市公司治理　獨立董事制度分析及完善建議　從證券交易所的視角看我國上市公司治理的完善　日本公司法中有關構建內部控制制度的法律結構　“債隨物走原則”的重構與發(fā)展——企業(yè)重大資產(chǎn)出售中的債權人保護　我國金融集團的模式及公司治理考察　中國股份制商業(yè)銀行的公司治理　公司治理視野下的企業(yè)專利戰(zhàn)略研究　跨國經(jīng)營的法制與文化——以中日間跨國經(jīng)營為例　私募股權基金治理的法律分析　中國公司法是何等分量的重組購并決策考慮要素？——以中國建設銀行重組上市為例訴訟視野　私人訴訟與公司治理　股息分配糾紛案件處理若干問題探討　公司治理：北京市法院審理公司糾紛的幾點思考　論破產(chǎn)重整中的公司治理結構問題   　百事股權之爭和解動向解析　中國法中的派生訴訟：從比較的角度觀察后記

章節(jié)摘錄

理論前沿公司法人治理結構若干問題研究各國公司制度的發(fā)展受政治學三權分立學說的影響，確立了公司分權制衡原則，即確立了股東會、董事會、監(jiān)事會之間的制衡關系；確立了所有權與經(jīng)營權分立原則，即確立了股東對公司資產(chǎn)所有權與董事會對公司資產(chǎn)經(jīng)營權的劃分，這就形成了現(xiàn)代公司法人治理結構的基礎。公司法人治理結構是現(xiàn)代企業(yè)制度中重要的組織架構，也是公司制度的“政體”。公司作為由法律賦予人格的團體，應當具有組織體制和管理機構，具有決策能力、管理能力，可以行使權利，承擔責任，這種體制和機構稱為公司法人治理結構。公司法人治理結構是公司法人制度的核心，其根本目的是通過這種制度安排，達到相關利益主體之間的權利、義務、責任和利益的相互制衡，實現(xiàn)公平和效率的合理統(tǒng)一。公司法人治理結構的發(fā)展趨勢是確立股東會對公司的生存和發(fā)展的控制權，賦予董事會廣泛的公司經(jīng)營決策權，并在弱化股東會對公司控制力的情況下，強化對董事會和董事的監(jiān)督功能。如何在公司立法中適應公司法人治理結構發(fā)展的趨勢，同時又通過合理的機制約束公司管理層的獨斷專權，損害公司、股東和公司債權人的利益，這是我們對公司法人治理結構重點研究的問題。一、法人治理結構是公司制度的核心（一）法人治理結構是公司制度重要的組織架構公司是由股東投資所形成的營利性組織，公司的利益主要是全體股東的利益。公司是眾多投資者共用投資形成的法人實體，公司資本構成的多元化決定了其組織管理形式不能像獨資企業(yè)或者合伙企業(yè)那樣由投資者直接進行管理。但是股東又不愿放棄對其出資的監(jiān)管而由他人支配或者決定自己財產(chǎn)的命運。因而以權力分工、相互制衡為理念的公司治理結構應運而生，股東組成自己的表意機關股東會，通過股東會委派股東信任的人經(jīng)營管理公司，實現(xiàn)股東的投資目的，這樣就產(chǎn)生了公司的執(zhí)行機關董事會。為了使經(jīng)營管理者有效發(fā)揮自己的能力，避免其為單純追求自己的利益而犧牲股東的利益，股東通過股東會派出監(jiān)督人員對經(jīng)營管理人員進行監(jiān)督，使其為股東的利益而行動，這樣又建立了公司的監(jiān)督機關監(jiān)事會。

后記

北京大學企業(yè)與公司法研究中心成立伊始，即著手組織了“北京大學企業(yè)社會責任與公司治理國際研討會”，會議于2007年11月1日舉行。會期雖然僅有一天，但因為邀請到了國內外企業(yè)、公司法學界和實務部門的各路精英，且準備時間長達一年，多數(shù)與會者提供了認真撰寫的論文，會議的成就當屬輝煌。企業(yè)社會責任與公司治理兩個命題是近年來公司法學界傾注精力較多的熱點話題，法律也在這種滾滾涌動的學術潮流中洗禮其面孔，因此而催生的社會進步日新月異。當終于能夠向讀者展現(xiàn)《公司治理專論》和《企業(yè)社會責任專論》兩本代表學界對這兩個議題最新最深思考水平的姊妹篇論著時，我們的確非常欣慰，如釋重負的感覺油然而生。我們不僅僅以感恩之心把文集的出版當作對全體論文作者的回報，更強烈的愿望是把大家的嚴肅思考路演給社會，散發(fā)精神的光輝，以期讓更多的學者和學生從中獲益。這也是我們就那次會議結束后承諾應盡的社會責任。2006年年底，我們受北京大學北京論壇（2007）組委會和北京大學法學院的委托，代表法學院與北京大學光華管理學院一起籌備北京論壇（2007）“全球化趨勢中企業(yè)的跨國發(fā)展戰(zhàn)略與社會責任”分論壇。接受了北京大學法學院院長朱蘇力的建議，我們以“搭便車”的方式在北京論壇正式開會的前一天舉行法學院的單獨會議，對外的旗號是北京論壇會議的預備會。

編輯推薦

《經(jīng)濟法論叢:公司治理專論》不僅集成了學術界對公司治理研究的已有成果，而且萃取了我國法官結合公司訴訟形成的獨有心得，閃爍出理論與實踐碰撞的火花，內涵豐富，具有很強的可讀性。

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