勞動(dòng)法新論

前言

本書專為《中華人民共和國勞動(dòng)法》頒布實(shí)施10周年而作。10年前，人們開始聽到知識(shí)經(jīng)濟(jì)和全球化的腳步聲。中國第一部《勞動(dòng)法》規(guī)定了勞動(dòng)合同、集體合同（應(yīng)當(dāng)稱集體協(xié)議）、企業(yè)自主決定工資、商業(yè)秘密的協(xié)商等適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律規(guī)范。如今，我們已經(jīng)身處其境，知識(shí)經(jīng)濟(jì)和全球化對勞動(dòng)力市場的影響及帶給勞動(dòng)者的挑戰(zhàn)已經(jīng)日益清晰化。我們又聽到了兩個(gè)聲音：雇主們呼吁“放松管制和給予自由”，雇員們呼吁“改變和預(yù)防強(qiáng)資本、弱勞工局面”。勞動(dòng)法基本理論已發(fā)生了變革：勞動(dòng)者的變革——新勞工的分化在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)期，活勞動(dòng)的價(jià)值進(jìn)一步得到承認(rèn)，具有高學(xué)歷和教育背景的智能型勞動(dòng)者在產(chǎn)品研發(fā)和制造等方面呈現(xiàn)出巨大的創(chuàng)造力和競爭力，人力資本和勞動(dòng)股權(quán)等概念的產(chǎn)生改變了組織結(jié)構(gòu)、組織文化和人力資源戰(zhàn)略，勞動(dòng)者在企業(yè)的傳統(tǒng)身份如今已經(jīng)變得多樣化，獨(dú)立承包人、勞動(dòng)股權(quán)的持有者，然而，缺少教育背景的勞動(dòng)者卻在技術(shù)革命和全球化競爭中處于更加不利的地位。勞動(dòng)關(guān)系的變革——相對化著名經(jīng)濟(jì)觀察家KayandSilberston（1995）在其文章中指出，對比了企業(yè)過去的主要代理人模式和現(xiàn)在的托管模式……最終人們應(yīng)當(dāng)理解，現(xiàn)代企業(yè)的角色、任務(wù)是保護(hù)雇主和勞動(dòng)者，而不是利潤最大化，這也將增強(qiáng)保護(hù)員工免遭解雇的意識(shí)。勞動(dòng)者在變革，企業(yè)也在變革，傳統(tǒng)勞動(dòng)法的基本理論和制度安排遇到前所未有的挑戰(zhàn)：傳統(tǒng)理論認(rèn)為，雇員依附雇主才能生存，而如今企業(yè)和智能型勞動(dòng)者的合作伙伴關(guān)系正在取代這種依附關(guān)系，需要確定協(xié)調(diào)這類新型勞動(dòng)關(guān)系的機(jī)制。傳統(tǒng)理論認(rèn)為，雇主和雇員處于對立關(guān)系（利潤最大化和工資最大化的沖突），需要對抗性的談判機(jī)制進(jìn)行協(xié)調(diào)，即集體談判和集體協(xié)議；如今，激烈的外部競爭對企業(yè)生存至關(guān)重要，內(nèi)部矛盾相對緩和，勞資關(guān)系的對立性和合作性均處于相對狀態(tài)，集體協(xié)商、三方對話和合作協(xié)議日益成為頗具強(qiáng)勢的新的工業(yè)民主制度。勞工標(biāo)準(zhǔn)被看作是市場管制的一部分，與要求進(jìn)一步自由化的呼聲相悖；面對更加激烈的全球化競爭，企業(yè)必然要降低成本以提高競爭力，因此普通勞動(dòng)者更加需要?jiǎng)诠?biāo)準(zhǔn)的保護(hù)；同時(shí)，還要考慮如何降低企業(yè)負(fù)擔(dān)，給企業(yè)以最大限度的自由去參與競爭。信息的價(jià)值。信息的價(jià)值伴隨知識(shí)經(jīng)濟(jì)的深化而升級(jí)。有句常言：積極的父愛教授獵槍的用法，消極的父愛則只供給面包。在競爭更加激烈的新經(jīng)濟(jì)條件下，積極的就業(yè)政策是提高教育參與率和建立就業(yè)與勞資信息的交流機(jī)制，消極的就業(yè)政策是政府一味地施與，因此，建立信息分享機(jī)制和保障勞動(dòng)者的知情權(quán)是21世紀(jì)勞動(dòng)法的必要內(nèi)容。第十屆全國人大二次會(huì)議審議、通過的《憲法》（修正案）把國家尊重和保障人權(quán)列為重要內(nèi)容，這是完善我國勞動(dòng)法的憲法基礎(chǔ)。中國在融入全球經(jīng)濟(jì)的過程中，應(yīng)當(dāng)使各類勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者都受到勞動(dòng)法的保護(hù)，現(xiàn)行勞動(dòng)法亟待修正，可以采取特定原因下的排除法限定《勞動(dòng)法》的調(diào)整對象，將未被排除的人一律列入勞動(dòng)法的調(diào)整對象。另一方面，普通法的適應(yīng)性不在于對基本原則的重大改變，而在于把過去的原則運(yùn)用于新的情況，以及根據(jù)可能出現(xiàn)的新的情況來修改規(guī)則，以保留法律法規(guī)的精神。社會(huì)是不斷變化和沒有窮盡的，這就不斷地給法律提出新的問題和情況，需要法律進(jìn)行調(diào)整。法律應(yīng)該在保留必要?jiǎng)傂缘耐瑫r(shí)具有足夠的彈性和適應(yīng)性以應(yīng)對社會(huì)需求，這種適應(yīng)性不是通過破壞舊的規(guī)則體系而是通過建立新的規(guī)則以及使已經(jīng)建立的法律原則適應(yīng)新的環(huán)境來完成的。這需要?jiǎng)側(cè)岵⑴e，剛?cè)岵⑴e需要將勞動(dòng)立法建立在理智的經(jīng)濟(jì)功能分析基礎(chǔ)之上，而不僅僅是感情上的偏好。完善我國勞動(dòng)法的討論不能就事論事，需要在更寬的范圍內(nèi)以新視角觀察勞動(dòng)法的發(fā)展環(huán)境和變化規(guī)律，以新概念來補(bǔ)充勞動(dòng)法的理論體系和促進(jìn)勞動(dòng)立法體系不斷完善。本書論文來自“中-歐高教合作課題”“世界銀行合作課題”和清華大學(xué)就業(yè)與社會(huì)保障研究中心“彈性就業(yè)課題”等資源，收集和編輯了中外勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)和法律學(xué)者的文章，具有全球視角和國際水準(zhǔn)，并采取了新穎的編著風(fēng)格。編輯本書旨在傳播全球勞動(dòng)法領(lǐng)域的新視覺、新問題、新概念和新方法。本書作為中外筆墨論壇，是文章著者、譯者、評(píng)論者和編者共同努力的結(jié)果，他們的姓名與其貢獻(xiàn)相隨，在此不一一列舉，謹(jǐn)表示衷心的感謝。另外，本書不盡如人意之處敬請讀者見諒，如有觀點(diǎn)和信息交流需求，請與清華大學(xué)就業(yè)與社會(huì)保障研究中心聯(lián)系。

內(nèi)容概要

《勞動(dòng)法新論》論文來自“中-歐高教合作課題”“世界銀行合作課題”和清華大學(xué)就業(yè)與社會(huì)保障研究中心“彈性就業(yè)課題”等資源，收集和編輯了中外勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)和法律學(xué)者的文章，具有全球視角和國際水準(zhǔn)，并采取了新穎的編著風(fēng)格。編輯《勞動(dòng)法新論》旨在傳播全球勞動(dòng)法領(lǐng)域的新視覺、新問題、新概念和新方法。

書籍目錄

第1部分 就業(yè)新概念1 全球勞動(dòng)力市場綜觀與就業(yè)（3）重要發(fā)展趨勢和主要?jiǎng)趧?dòng)力市場政策Gordon Betcherman，劉昕等譯（3）評(píng)論：面對前所未有的就業(yè)壓力需要改變就業(yè)觀念楊燕綏（18）2 人權(quán)理念的進(jìn)化與彈性就業(yè)安排（31）不斷地追求——工作、人權(quán)與尊嚴(yán)Roger Blanpan，劉黃麗娟譯（31）研究報(bào)告：在職人員也可以彈性就業(yè)胡凌琳 （35）3 公民就業(yè)權(quán)楊燕綏（44）第2部分 勞動(dòng)關(guān)系新論4 再議勞動(dòng)者（63）全球化與發(fā)展中國家的勞動(dòng)者M(jìn)artin Rama（63）評(píng)論：勞動(dòng)者的新特征楊燕綏 （71）5 從工資到薪酬的概念變革楊燕綏（84）6 ［實(shí)證研究1］公司治理結(jié)構(gòu)與勞動(dòng)關(guān)系—— 共同決策型公司的勞動(dòng)關(guān)系Jurgen G Backhaus，董克用等譯（103）第3部分 勞動(dòng)法新論7 勞動(dòng)法與經(jīng)濟(jì)理論（131）再議勞動(dòng)法與經(jīng)濟(jì)理論Simon Deakin， Frank Wilknson，王俊杰譯（131）評(píng)論：小議西蒙觀點(diǎn)楊體仁 （144）8 ［實(shí)證研究2］工作時(shí)間立法的經(jīng)濟(jì)分析（150）修改《美國公平勞工標(biāo)準(zhǔn)法》加班時(shí)數(shù)可能引發(fā)的潛在勞動(dòng)力市場反應(yīng)Lonnie Golden，劉昕譯（150）評(píng)論：加班法律規(guī)定對員工福利影響的經(jīng)濟(jì)分析劉昕（171）9 裁員法律的經(jīng)濟(jì)分析（179）英國和美國模式的比較分析Matthias Beck，程延園譯（179）評(píng)論：中國裁員制度的演進(jìn)楊燕綏（200）10 ［實(shí)證研究3］ 集體協(xié)議的經(jīng)濟(jì)分析——加拿大實(shí)證研究李建勇（204）11 歐盟員工理事會(huì)的經(jīng)濟(jì)分析Bernhard Nagel，Roman Jaich，楊燕綏譯（210）12 ［實(shí)證研究4］知情權(quán)與信息交流機(jī)制（217）勞動(dòng)立法選擇的再思考（以色列實(shí)證）GUY Mundlak，姜巖譯（217）評(píng)論：《勞動(dòng)立法選擇的再思考》一文的思考楊燕綏（227）13 再議勞動(dòng)合同（230）勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)型期的合同角色Lammy Betten，劉穎胡凌琳譯（230）評(píng)論：勞動(dòng)合同的三次革命楊燕綏 （238）14 勞動(dòng)合同中的商業(yè)秘密劉穎（244）15 論員工的參與權(quán)楊燕綏（255）16 規(guī)范靈活就業(yè)的立法創(chuàng)新（262）英國《就業(yè)法2002》第47款對在職員工靈活就業(yè)的法律安排劉穎（262）評(píng)論：依法調(diào)整靈活就業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系荊永勝（265）第4部分 社會(huì)法的視角17 社會(huì)法的理論與實(shí)踐（273）國內(nèi)學(xué)者關(guān)于社會(huì)法的研究董保華楊燕綏（273）德國社會(huì)法概況伍爾芬，蔡和平等譯（281）

章節(jié)摘錄

3.4.3 職業(yè)技能考核與鑒定職業(yè)技能考核與鑒定，即對勞動(dòng)者進(jìn)行技術(shù)等級(jí)考試和技術(shù)職稱資格考評(píng)的法律制度?；趧趧?dòng)力市場的需要，國家有責(zé)任對勞動(dòng)者進(jìn)行職業(yè)技能考核與鑒定，即由政府部門確定職業(yè)分類、職業(yè)技能標(biāo)準(zhǔn)，由政府部門考核和頒發(fā)職業(yè)資格證書。不同職業(yè)和行業(yè)實(shí)行分類管理，如工人職業(yè)技能考核與鑒定、醫(yī)生職業(yè)技能考核與鑒定、教師職業(yè)技能考核與鑒定等。3.4.4 中國職業(yè)培訓(xùn)法律制度中國職業(yè)培訓(xùn)立法始于1961年的《技工學(xué)校通則》。1994年，《勞動(dòng)法》第8章規(guī)定了中國職業(yè)培訓(xùn)發(fā)展的目標(biāo)、原則和制度，同年，原勞動(dòng)部發(fā)布了《就業(yè)訓(xùn)練規(guī)定》。1996年5月，全國人大常委會(huì)頒布了《中華人民共和國職業(yè)教育法》（簡稱“職教法”），1997年，國務(wù)院頒布了《社會(huì)辦學(xué)條例》。根據(jù)上述法律法規(guī)，中國職業(yè)培訓(xùn)法律制度的特點(diǎn)如下：①職業(yè)培訓(xùn)與就業(yè)政策、勞動(dòng)合同制和現(xiàn)代企業(yè)制度相結(jié)合；②發(fā)揮國家、地方政府、社會(huì)組織（包括私營機(jī)構(gòu)）和用人單位的積極性，創(chuàng)辦各類職業(yè)培訓(xùn)；提倡和鼓勵(lì)勞動(dòng)者終生學(xué)習(xí)，提高自身素質(zhì)；③實(shí)行學(xué)徒、技校、高職和培訓(xùn)中心多種培訓(xùn)形式的合理布局，提供就業(yè)前和就業(yè)后培訓(xùn)，以及應(yīng)時(shí)需要的再培訓(xùn)；④建立了職業(yè)分類、職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)資格證書及考核與鑒定制度。3.5 實(shí)證研究：一個(gè)整合人力資源和促進(jìn)勞動(dòng)力市場發(fā)展的樣板澳大利亞被認(rèn)為是OECD國家中政府改造的成功模式，具有“小政府、大服務(wù)”的特征。從澳大利亞的職業(yè)教育和勞動(dòng)力市場促進(jìn)措施可以看到上述改革的痕跡。從2001年9月開始，澳洲新南威爾士州政府開始推行全國統(tǒng)一的、標(biāo)準(zhǔn)的《人力資源教育和評(píng)估體系》（TAFE）。凡經(jīng)過聯(lián)邦教育委員會(huì)認(rèn)證的課程均具有可信度。從普通學(xué)生成為一個(gè)具有一定職業(yè)能力的勞動(dòng)者、職業(yè)經(jīng)理，甚至企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略策劃和執(zhí)行的高級(jí)主管，必要或可能經(jīng)過6個(gè)等級(jí)的職業(yè)培訓(xùn)（見專欄3-1）。我們可以從以下幾個(gè)方面總結(jié)和借鑒澳大利亞的經(jīng)驗(yàn)。

編輯推薦

《勞動(dòng)法新論》作為中外筆墨論壇，是文章著者、譯者、評(píng)論者和編者共同努力的結(jié)果，他們的姓名與其貢獻(xiàn)相隨，在此不一一列舉，謹(jǐn)表示衷心的感謝。

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