憲法與民法關(guān)系論

前言

2006年以來，圍繞著《物權(quán)法（草案）》是否違憲問題，法學(xué)界曾進(jìn)行了一場(chǎng)學(xué)術(shù)爭論，憲法與民法關(guān)系再次引起了憲法學(xué)者的關(guān)注和思考。從學(xué)術(shù)爭鳴的角度來看，《物權(quán)法》制定過程中出現(xiàn)不同的學(xué)術(shù)主張是正常的，對(duì)學(xué)術(shù)發(fā)展是有益的。雖然《物權(quán)法》已經(jīng)由十屆人大五次會(huì)議于2007年3月16日通過，但是《物權(quán)法》的頒布并不意味著圍繞《物權(quán)法（草案）》而發(fā)生的學(xué)術(shù)爭論徹底解決，相反，這次爭論背后所體現(xiàn)的學(xué)術(shù)命題和學(xué)術(shù)爭議值得我們事后進(jìn)行更深層次的思考和理性分析。秦強(qiáng)博士的《憲法與民法關(guān)系論——物權(quán)立法中的憲法問題》正是對(duì)這一問題進(jìn)行學(xué)術(shù)梳理和思考的初步成果?！皣@共同的價(jià)值理念，進(jìn)行跨學(xué)科的交流和研究是十分必要的，尤其是在對(duì)中國社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期出現(xiàn)的一些重大的法律問題進(jìn)行研究時(shí)，我們需要強(qiáng)調(diào)以問題為主的研究方法，在一定意義上淡化專業(yè)的界限，提倡多學(xué)科的共同研究。因?yàn)槟承W(xué)術(shù)問題，比如人權(quán)問題、憲法與民法關(guān)系問題等，不只是憲法、法理學(xué)或民法學(xué)本身的問題，而是需要整個(gè)法學(xué)界共同研究的理論課題。在法學(xué)研究中，強(qiáng)調(diào)不同學(xué)科之間的學(xué)術(shù)對(duì)話與交流，不僅不會(huì)削弱本學(xué)科的專業(yè)性，而且會(huì)有利于法學(xué)界學(xué)術(shù)共同體的形成。近年來，中國憲法學(xué)界的一些學(xué)者在學(xué)術(shù)研究過程中認(rèn)識(shí)到了建立學(xué)術(shù)共同體的必要性，對(duì)憲法與民法關(guān)系中存在的一些基本理論問題進(jìn)行了學(xué)術(shù)研究。

內(nèi)容概要

　　《憲法與民法關(guān)系論：物權(quán)立法中的憲法問題》從憲法學(xué)說的角度，系統(tǒng)梳理了關(guān)于《物權(quán)法（草案）》違憲爭論中法學(xué)界的幾種學(xué)說，分析了憲法與民法之間的規(guī)范關(guān)系，對(duì)憲法的性質(zhì)進(jìn)行了全面而深入的分析，在此基礎(chǔ)上提出了中國應(yīng)當(dāng)建立憲法監(jiān)督二元體制的設(shè)想?！稇椃ㄅc民法關(guān)系論：物權(quán)立法中的憲法問題》對(duì)于全面了解和回顧這場(chǎng)違憲爭議、厘清憲法與民法之問的關(guān)系、建立適合中國國情的憲法監(jiān)督體制具有一定參考價(jià)值和借鑒意義。

作者簡介

奏強(qiáng)，山東微山人，1978年7月生，山東大學(xué)法學(xué)院法學(xué)學(xué)士（2002年），山東大學(xué)法學(xué)院法學(xué)碩士（2005年），中國人民大學(xué)法學(xué)院法學(xué)博士（2009年），現(xiàn)為中國人民大學(xué)社會(huì)學(xué)博士后研究人員。合著出版《法治文明論》（中國經(jīng)濟(jì)出版社2008年版），參編《公法的制度變遷》、《中國特色社會(huì)主義法律體系報(bào)告研究》等多部著作，在《法學(xué)雜志》、《中州學(xué)刊》等期刊上發(fā)表論文20余篇。

書籍目錄

序言第一章 憲法學(xué)者視野中的物權(quán)立法第一節(jié) 物權(quán)立法中的違憲之爭及其審查視角第二節(jié) 物權(quán)法違憲說的基本觀點(diǎn)一、公私財(cái)產(chǎn)平等保護(hù)違憲論二、無憲法根據(jù)違憲論三、征收征用條款不當(dāng)論第三節(jié) 物權(quán)法合憲說的基本觀點(diǎn)一、郝鐵川教授的實(shí)質(zhì)合憲說二、焦洪昌教授的民事領(lǐng)域合憲說三、張千帆教授的正當(dāng)用途合憲說四、韓大元教授的精神合憲說第二章 憲法與民法的關(guān)系考察第一節(jié) 憲法與民法的地位之爭一、法學(xué)界對(duì)憲法與民法關(guān)系的界定二、憲法與民法地位之爭的立場(chǎng)評(píng)析第二節(jié) 公私法劃分傳統(tǒng)中的憲法與民法一、公法與私法劃分理論的歷史發(fā)展二、公法與私法理論的劃分標(biāo)準(zhǔn)及其評(píng)析三、公法與私法理論的最新發(fā)展四、公法與私法的法律分類及其現(xiàn)實(shí)意義第三節(jié) 憲法與民法關(guān)系的規(guī)范分析一、憲法與民法關(guān)系研究的兩個(gè)層面二、憲法關(guān)系與民法關(guān)系之理論區(qū)分三、憲法關(guān)系的私法效力第三章 憲法究竟是什么法第一節(jié) 憲法是公法嗎一、憲法公法說二、憲法公法說的理論爭議三、憲法公法說的特定語境第二節(jié) 憲法是母法嗎一、憲法母法說的基本觀點(diǎn)二、憲法母法說的理論基礎(chǔ)三、憲法母法說的規(guī)范形態(tài)四、憲法母法說的消極影響第三節(jié) 憲法是根本法嗎一、憲法根本法說二、憲法根本法說之批判第四節(jié) 憲法是最高法嗎一、憲法最高法說二、憲法最高性的規(guī)范體現(xiàn)三、憲法最高法說的“高級(jí)法”背景第五節(jié) 憲法是控權(quán)法嗎一、憲法控權(quán)法說二、控權(quán)論下的憲法定位三、控權(quán)論下的物權(quán)法違憲爭議第四章 憲法監(jiān)督二元體制第一節(jié) 憲法發(fā)展中的釋憲主義與修憲主義一、憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的巨大張力二、憲法規(guī)范的實(shí)質(zhì)分類三、我國憲法發(fā)展的兩種進(jìn)路及其可能趨向第二節(jié) 憲法監(jiān)督權(quán)與憲法解釋權(quán)的邏輯關(guān)系一、憲法文本中的憲法監(jiān)督權(quán)與憲法解釋權(quán)二、憲法監(jiān)督權(quán)與憲法解釋權(quán)的職權(quán)關(guān)系三、憲法監(jiān)督權(quán)與憲法解釋權(quán)的邏輯重構(gòu)第三節(jié) 構(gòu)建我國憲法監(jiān)督二元體制的基本設(shè)想一、現(xiàn)行體制下的憲法監(jiān)督雙重體制及其改進(jìn)構(gòu)想二、憲法監(jiān)督二元體制的邏輯結(jié)構(gòu)及其職能分工三、憲法監(jiān)督二元體制的功能互補(bǔ)與關(guān)系協(xié)調(diào)主要參考書目

章節(jié)摘錄

政治立場(chǎng)下的違憲論側(cè)重于憲法文本外部的觀察，主張從意識(shí)形態(tài)和政治立場(chǎng)上等宏觀層面來考察物權(quán)法的危險(xiǎn)問題。在理論基礎(chǔ)上，政治立場(chǎng)違憲說以馬克思主義法學(xué)為資源取向、以社會(huì)主義基本原則為基本依據(jù)，其主要代表人物是北京大學(xué)法學(xué)院鞏獻(xiàn)田教授。鞏教授認(rèn)為，全國人大常委會(huì)辦公廳公布的《物權(quán)法（草案）》，是一部背離社會(huì)主義基本原則、開歷史倒車的《草案》，不經(jīng)過原則性的修改，全國人大無權(quán)通過這部《草案》，因?yàn)樗沁`憲行為的產(chǎn)物?！段餀?quán)法（草案）》的精神和基本原則是對(duì)馬克思主義的基本立場(chǎng)和原則的背離，是對(duì)中國共產(chǎn)黨關(guān)于社會(huì)主義立法工作方向和原則的背離，是對(duì)中央關(guān)于科學(xué)發(fā)展觀和構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的基本精神和要求的背離。鞏獻(xiàn)田認(rèn)為《物權(quán)法（草案）》：1.背離蘇俄民法典的社會(huì)主義傳統(tǒng)和概念，迎合資本主義民法原則和概念；2.背離我國革命根據(jù)地和新中國成立后的人民民主法制的優(yōu)良傳統(tǒng)，迎合資產(chǎn)階級(jí)的舊法傳統(tǒng)，它同國民黨的《六法全書》沒有什么根本和原則區(qū)別；3.背離1986年《民法通則》的社會(huì)主義原則，迎合資本主義全球化和新自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)謬誤；4.背離馬克思主義的社會(huì)主義立法原則和傳統(tǒng)，迎合資產(chǎn)階級(jí)立法原則和傳統(tǒng)。①相對(duì)于鞏獻(xiàn)田教授的政治立場(chǎng)違憲說，更多的法學(xué)界尤其是憲法學(xué)界人士在《物權(quán)法（草案）》是否違憲問題秉持的是一種規(guī)范視角下的考察，即主張?jiān)谂袛唷段餀?quán)法（草案）》是否違憲問題上，應(yīng)當(dāng)以憲法文本中的規(guī)定以及憲法背后體現(xiàn)出來的憲政精神為判斷基準(zhǔn)。不論是主張物權(quán)法違憲說還是主張物權(quán)法合憲說。

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