我國平等權(quán)違憲審查的理論、制度和未來

前言

　　從所周知，美國的憲法平等權(quán)保護(hù)作為美國憲政的一塊基石，已經(jīng)成為自由公平理念深入美國人心。但是我驚奇地發(fā)現(xiàn)，大洋彼岸的中國對該問題的研究也是非常繁榮。雖然兩個(gè)國家的歷史、經(jīng)濟(jì)、政治等存在諸多不同，但是在保護(hù)公民平等權(quán)利方面，同樣義不容辭?！　●R存利是我在南京大學(xué)授課期間認(rèn)識的許多同學(xué)之一，他與許多同學(xué)一樣，醉心于美國法律的學(xué)習(xí)和研究，常常在課余時(shí)與我們一起探討。年輕的任東來教授也是中美中心的老師之一，來自中國的學(xué)生，與他們的老師們一起組成了學(xué)習(xí)的中心，他們作為中國當(dāng)代的年輕人，均具有熱情、思維活躍、擅長于理論研究，給我們的法律課堂帶來了新鮮的感覺?！　∶绹ǖ膫鞑フ缑绹鴳椃ㄋＷo(hù)的自由、公平價(jià)值一樣傳播到了世界各地，作為舶來品的美國憲法平等權(quán)違憲審查制度，自從馬伯里訴麥迪遜案迄今已經(jīng)200年之久，美國在憲法平等權(quán)保護(hù)方面的成就世界矚目?？墒窃谥袊袑椃ㄆ降葯?quán)違憲審查制度比較陌生。馬存利在書中闡述的美國憲法平等權(quán)違憲審查制度基本上囊括了美國當(dāng)代憲法平等權(quán)保護(hù)的所有重大案例，顯示了他對美國憲政平等權(quán)保護(hù)研究的深入，他利用課余時(shí)間閱讀了大量案例，常常與我探討，我不得不覺得他與眾不同，為何那么喜歡美國法。后來我才知道他喜歡英語，尤其愛好翻譯。

內(nèi)容概要

論文包括緒論、正文和結(jié)論。正文分三篇共十章。上篇是關(guān)于憲法平等權(quán)司法適用的基礎(chǔ)理論，包括憲法平等權(quán)司法適用的含義、特點(diǎn)和意義。憲法平等權(quán)司法適用集技術(shù)性、政策性和權(quán)威性于一身，彰顯了現(xiàn)代憲政背景下“實(shí)質(zhì)平等”的理念，憲法平等權(quán)的司法適用代表了憲法變遷動(dòng)力之一。中篇是關(guān)于憲法平等權(quán)司法適用中的制度借鑒問題，主要介紹了與憲法平等權(quán)司法適用密切相關(guān)的三個(gè)憲法上的制度，包括違憲審查制度，主要借鑒了美國的三重違憲審查；憲法私法適用的理論和學(xué)說；還有美國憲法平等權(quán)的解釋理論及其當(dāng)代爭論。此外，還介紹了憲法平等權(quán)司法適用當(dāng)中的政策考量問題?；仡櫫嗣绹?0世紀(jì)60年代推行至今的“肯定性行動(dòng)”及其遭受“反向歧視”的當(dāng)代挑戰(zhàn)，指出在憲法平等權(quán)司法適用過程中，必須處理好憲法“平等保護(hù)”與“特殊保護(hù)”的問題；在處理公共政策問題上對司法的角色進(jìn)行反思，介紹了美國當(dāng)代法哲學(xué)界對司法機(jī)關(guān)享有違憲審查權(quán)的反思。下篇是關(guān)于憲法平等權(quán)在我國當(dāng)前條件下司法適用的現(xiàn)實(shí)要求。結(jié)合當(dāng)前我國大陸地區(qū)出現(xiàn)的憲法平等權(quán)案件及司法實(shí)踐的發(fā)展，對建立憲法平等權(quán)司法適用的必要性和可行性進(jìn)行了論證。我國未來建構(gòu)憲法平等權(quán)司法適用的對策性研究，具體包括了加強(qiáng)憲法平等權(quán)的可訴性、建立違憲審查制度、憲法私法適用和憲法解釋制度。在違憲審查模式選擇上可以逐步采取法院主導(dǎo)型；審查標(biāo)準(zhǔn)上采用按照“基本權(quán)利”分類審查的模式，采用合憲性審查的方法。最后，在我國“弱勢群體權(quán)利保護(hù)”政策實(shí)施和推行中，發(fā)揮憲法平等權(quán)司法適用對少數(shù)人權(quán)利保護(hù)的作用。

書籍目錄

緒論  一、問題的提出  二、國內(nèi)外研究成果綜述  三、論文的研究方法  四、論文的結(jié)構(gòu)安排  五、論文的新觀點(diǎn)和獨(dú)立見解上篇　憲法平等權(quán)違憲審查基礎(chǔ)理論　第一章　平等權(quán)理論概述　　第一節(jié)　平等的哲學(xué)溯源　　第二節(jié)　現(xiàn)代法哲學(xué)家的平等理論　　  一、羅爾斯的平等觀　　  二、諾奇克的觀點(diǎn)　　  三、德沃金的“資源平等論”　第二章　平等權(quán)的憲法司法適用基礎(chǔ)　  第一節(jié)　憲法中的平等：原則還是權(quán)利？ 　　  一、語義學(xué)之跡　　　二、作為原則的“平等”　　　三、作為權(quán)利的“平等”　　  四、憲法平等權(quán)的效力　　第二節(jié)　平等權(quán)的憲法司法適用概述　　　一、憲法平等權(quán)司法適用的定義　　　二、憲法平等權(quán)司法適用的機(jī)關(guān)　　第三節(jié)　憲法平等權(quán)司法適用的意義　　  一、平等權(quán)司法適用體現(xiàn)人權(quán)保障　　　  二、平等權(quán)司法適用體現(xiàn)憲政精神  　三、平等權(quán)司法適用體現(xiàn)憲法變遷中篇　憲法平等權(quán)違憲審查經(jīng)驗(yàn)借鑒　第三章　憲法平等權(quán)的違憲審查的基準(zhǔn)  　第一節(jié)　美國平等權(quán)違憲審查模式的發(fā)展　　  一、美國模式的歷史發(fā)展　　  二、雙重標(biāo)準(zhǔn)的登場　　  三、二次戰(zhàn)后迄今：從雙重到多元標(biāo)準(zhǔn)　  第二節(jié)　美國三重審查模式標(biāo)準(zhǔn)　    一、憲法依據(jù)　　　二、三重審查標(biāo)準(zhǔn)體系 　   三、實(shí)證分析：合眾國訴弗吉尼亞案(United States v．Virginia)  　第三節(jié)　三重審查標(biāo)準(zhǔn)與比例原則之比較   　 一、大陸法系比例原則概述    　二、比例原則與三重審查標(biāo)準(zhǔn)的區(qū)別    　三、三重審查標(biāo)準(zhǔn)在大陸法系國家中的繼受　第四章　美國聯(lián)邦最高法院典型案例：以反種族歧視為中心 　 第一節(jié)　“隔離但平等”(separate but equal)原則的存廢　　  一、“隔離但平等”原則的確立　　  二、“隔離但平等”原則的廢除　  第二節(jié)　種族歧視的焦點(diǎn)：美國“肯定性行動(dòng)”的緣起與發(fā)展  　　一、約翰遜總統(tǒng)簽署的11246號行政命令　　  二、“肯定性行動(dòng)”的發(fā)展　  第三節(jié)  “反向歧視”對“肯定性行動(dòng)”的挑戰(zhàn)　　  一、1974年德夫尼斯案(Defunis v．Odegaard)　　  二、1978年“加利福尼亞大學(xué)董事會(huì)訴巴克案”    (Regents of University 0f California v．Bakke)　　……第五章 2003年密歇根大學(xué)“格魯特/格拉斯訴伯林杰案”第六章 肯定性行動(dòng)違憲審查與美國司法政治第七章 其他平等權(quán)違憲審查問題下篇 構(gòu)建我國平等權(quán)違憲審查制度 第八章 我國平等權(quán)違憲審查制度的客觀要求第九章 憲法平等權(quán)司法適用的制度建設(shè)第十章 我國平等權(quán)違憲審查的具體應(yīng)用附錄參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第二節(jié)　現(xiàn)代法哲學(xué)家的平等理論　　一、羅爾斯的平等觀　　自由主義傳統(tǒng)的平等理論主要有兩種，一種是權(quán)利平等，另外一種是機(jī)會(huì)平等。權(quán)利平等是一種建立在自由市場制度基礎(chǔ)上的平等。這種平等取消了封建等級制度的階級差別和個(gè)人身份地位，將人看做完全自由的個(gè)體。這種自由的個(gè)體作為勞動(dòng)力資源在市場中盡其所能夠地從事競爭，并獲取回報(bào)。權(quán)利平等是完全形式的，即所有人都擁有同樣的權(quán)利進(jìn)入所有有利的社會(huì)地位。但是，在這種平等中，個(gè)人的生活前景（以收入和財(cái)富來衡量的）總是受到自然偶然性和社會(huì)任意性的影響，如天賦能力的高低，家庭出身和社會(huì)環(huán)境的好壞等等。機(jī)會(huì)平等是美國傳統(tǒng)社會(huì)的主流價(jià)值?！丢?dú)立宣言》載明：“人人生而平等，他們都從他們的‘造物主’那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利?！笨隙ㄐ孕袆?dòng)的反對者們認(rèn)為，白人與其他少數(shù)族裔一樣都在就業(yè)和高等教育領(lǐng)域享有權(quán)利平等和機(jī)會(huì)平等，“肯定性行動(dòng)”損害了這兩項(xiàng)平等原則，等于損害了美國傳統(tǒng)社會(huì)的價(jià)值，并且認(rèn)為“肯定性行動(dòng)”違反了一條根本的美國準(zhǔn)則——個(gè)人主義至上。即人應(yīng)當(dāng)被當(dāng)做個(gè)體，而不是群體當(dāng)中的一員來對待。無論一百年前針對黑人的種族歧視政策，還是現(xiàn)在對白人的“反向歧視”?。╮everse discrimination），二者的著眼點(diǎn)都是種族而非個(gè)人的稟賦。那種認(rèn)為今天以膚色為依據(jù)制定規(guī)則是為了明天的社會(huì)可以變得“色盲”的邏輯是站不住腳的，這正如有些國家的領(lǐng)導(dǎo)人認(rèn)為現(xiàn)在暫不執(zhí)行憲法是為了建設(shè)更強(qiáng)有力的民主一樣。事實(shí)上肯定性行動(dòng)計(jì)劃不僅沒有縮小各種族間的差距，反而不可避免的加深了他們之間的裂痕?！　≡诹_爾斯（John Rawls）看來，權(quán)利平等和機(jī)會(huì)平等可能較好地消除社會(huì)和文化方面偶然因素的影響，卻沒有消除自然方面偶然因素的影響。羅爾斯認(rèn)為，一個(gè)理想社會(huì)的分配方式應(yīng)該是完全平等的，但這是不可能的。如果任何社會(huì)都無法做到完全平等，那么就應(yīng)該爭取達(dá)到相對而言最大的平等?！?/pre>








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