法院

前言

對(duì)于社會(huì)秩序的維系來說，司法權(quán)的有效行使尤為重要。在發(fā)生爭(zhēng)訟、產(chǎn)生糾紛之時(shí)，社會(huì)的安定局面受到破壞，雙方劍拔弩張，正常的生產(chǎn)和生活處于停滯狀態(tài)，由此平息糾紛，使當(dāng)事人能心平氣和的回歸本位，恢復(fù)原有的社會(huì)角色勢(shì)在必行。然而，究竟設(shè)立一個(gè)怎樣的機(jī)制才能滿足這種客觀需要?這是一個(gè)簡(jiǎn)單而又復(fù)雜的問題。它的簡(jiǎn)單之處在于，人們的自發(fā)行為已經(jīng)為解決糾紛提供了一個(gè)原始方案。在意識(shí)到暴力強(qiáng)權(quán)只能在短期內(nèi)發(fā)揮形式上的解決爭(zhēng)議的作用之后，人們趨向于尋找一個(gè)具有中立性的第三方來幫助他們判定是非曲直。由與案件無關(guān)的第三方來解決爭(zhēng)訟，具有天然的合理性，是符合依靠直覺所認(rèn)定的公正標(biāo)準(zhǔn)的。然而，這一問題的復(fù)雜之處在于，雖然尋找第三方解決爭(zhēng)議是一個(gè)自然的趨向，但是究竟如何尋找?尋找的主體應(yīng)該具有怎樣的特征才能保證案件處理的公正?應(yīng)遵循怎樣的程序才能使當(dāng)事人的利益得到順利的表達(dá)?在怎樣的情況做出怎樣的判決才能使敗訴方和勝訴方都滿意?如何恢復(fù)敗訴方的心理失衡狀態(tài)?這一系列的附隨問題使這個(gè)看似簡(jiǎn)單的問題變得復(fù)雜起來。在國(guó)家存在的背景之下，這個(gè)問題的復(fù)雜程度又進(jìn)一步加深了。國(guó)家設(shè)立了法院以行使司法權(quán)力，實(shí)現(xiàn)事后救濟(jì)，恢復(fù)社會(huì)秩序的目標(biāo)。然而法院的合法地位如何確認(rèn)，怎樣使當(dāng)事人認(rèn)可其正義本質(zhì)?法院和其他依賴當(dāng)事人選擇而出現(xiàn)的第三方究竟具有怎樣的關(guān)系?除此之外，法院也同樣面對(duì)著關(guān)于程序規(guī)則、判決的社會(huì)接受力，敗訴方的利益保護(hù)等問題。人們對(duì)完美極致的追求，導(dǎo)致了觀念中的一個(gè)傳統(tǒng)法院模型的出現(xiàn)。

內(nèi)容概要

這本書的主要寫作目的有兩個(gè)，所以應(yīng)該有兩篇序言。第一篇短小的序言主要針對(duì)那些在比較法和司法程序等領(lǐng)域中從事教學(xué)工作的人員。這本書在寫作的時(shí)候就著眼于這些課程。這本書的寫作并不以任何它所考察的法律體系或法律的先前知識(shí)為前提。我在寫這本書時(shí)，盡我最大可能做到直截了當(dāng)。第一章提出了有關(guān)法院在沖突解決、社會(huì)控制方面所發(fā)揮的作用，法院的造法活動(dòng)，及作為事實(shí)認(rèn)定者也作為法律的確定者的一審法院和上訴法院之間的關(guān)系等問題的總的看法。其它章節(jié)描述了普通法系、民法法系、中華法系、伊斯蘭法系的法律傳統(tǒng)。第一章的概括性提法既可適用于美國(guó)法院也可適用于其它國(guó)家的法院，該章結(jié)束部分對(duì)共產(chǎn)主義國(guó)家的法院進(jìn)行了一個(gè)簡(jiǎn)要的概括評(píng)述。所以可以很方便地用有關(guān)美國(guó)或共產(chǎn)主義國(guó)家法院的資料（或兩者）來補(bǔ)充本書的內(nèi)容。 　　第二篇序言與第一篇相比就有些復(fù)雜了。我認(rèn)為在某種程度上比較法是一個(gè)相對(duì)令人失望的領(lǐng)域。絕大多數(shù)情況下，比較法就是指出一個(gè)國(guó)家的程序法和實(shí)體法與另外一個(gè)國(guó)家的程序法和實(shí)體法不同和相似的地方。但是在做完這些比較之后，沒有人知道下一步該做什么?；蛘吡硗庖环N情況是，同時(shí)提出對(duì)許多法律制度的描述，同樣最后沒有特別的結(jié)論。法律改革者可以利用在這些方式下得到的知識(shí)，建議對(duì)看起來比本國(guó)的運(yùn)轉(zhuǎn)得更好的外國(guó)法律制度進(jìn)行移植。法律移植的反對(duì)者也會(huì)利用比較法上的知識(shí)來指明大多數(shù)法律制度與本國(guó)的法律體系密切的聯(lián)系在一起而不能在域外得到良好的適用。

作者簡(jiǎn)介

馬丁.夏皮羅是加利福尼亞大學(xué)（伯克利）的法學(xué)教授。他的著作有《最高法院的法律和政治》、《言論自論：最高法院和司法審查》、《最高法院和行政機(jī)構(gòu)》。

書籍目錄

譯前序序言第一章　法院的模型第二章　英國(guó)法院和司法獨(dú)立第三章　民法法系和先存法律規(guī)則第四章　中華帝國(guó)的審判和調(diào)解第五章　伊期蘭國(guó)家的法院和上訴問題索引

章節(jié)摘錄

第一章　法院的模型社會(huì)控制法院在解決爭(zhēng)議方面所發(fā)揮的作用在這里并沒有獲得較高的評(píng)價(jià)，因?yàn)檫@是法院應(yīng)扮演的唯一的“自然的”或“正確的”角色。我們從法院在解決爭(zhēng)議中所從事的工作這一方面開始論述是出于三個(gè)原因：①每個(gè)人看起來都同意解決爭(zhēng)議是法院最基本的任務(wù)之一。正如我們將會(huì)的那樣，當(dāng)我們的論題從爭(zhēng)議解決轉(zhuǎn)向社會(huì)控制和造法時(shí)，我們就會(huì)放棄這一共識(shí)。許多研究法院的學(xué)生將社會(huì)控制看作是一個(gè)與在這里已被提出的內(nèi)容相比更具中立性的功能，而且一些人會(huì)否認(rèn)法官?gòu)氖铝嘶蚴菓?yīng)該從事造法活動(dòng)。②在爭(zhēng)議解決這一領(lǐng)域內(nèi)，能夠舉出最符合在第一章的開頭提出的包含四大因素的傳統(tǒng)法院模型的例子。我們現(xiàn)在已經(jīng)看到，甚至在這一領(lǐng)域內(nèi)，模型仍是具有誤導(dǎo)性的，特別是第三個(gè)和第四個(gè)因素。隨后我們將看到模型中的前兩個(gè)因素在社會(huì)控制和造法的這兩個(gè)領(lǐng)域內(nèi)受到了嚴(yán)重的質(zhì)疑。③對(duì)法院在社會(huì)控制和造法方面所從事的工作的過多強(qiáng)調(diào)將很可能導(dǎo)致過分強(qiáng)調(diào)法院所扮演的強(qiáng)制性角色而忽略了在司法領(lǐng)域內(nèi)同意所發(fā)揮的作用。更重要的是，這樣的強(qiáng)調(diào)也許會(huì)導(dǎo)致對(duì)司法角色做出人為的劃分，這反過來將導(dǎo)致對(duì)有關(guān)司法合法性這一關(guān)鍵問題的誤解。如果人民或者政權(quán)同意法院所從事的社會(huì)控制或（和）造法工作的實(shí)質(zhì)，那么法院可被察覺的合法性將會(huì)增加。這種合法性的增加在事實(shí)上獨(dú)立于法院在爭(zhēng)議解決領(lǐng)域內(nèi)可獲得的合法性。然而法院作為爭(zhēng)議解決者這一最基本的社會(huì)邏輯是如此有力以至于法院如不將這一解決爭(zhēng)議的社會(huì)邏輯列出以支持地們所從事的社會(huì)控制和造法活動(dòng)，那將是十分愚蠢的，特別是在那些法律和機(jī)構(gòu)代替了直接同意但同意因素仍被保留的情形下。

媒體關(guān)注與評(píng)論

在這本引人注目的著作中，馬丁·夏皮羅為研究法院提供了一個(gè)原始的模型．這個(gè)模型強(qiáng)調(diào)了判決形成的各種不同模式以及法院的多重政治角色，這些角色表現(xiàn)在不同政體中法院功能的特征上。馬丁·夏皮羅所著的《法院》既是對(duì)法院合法性的一次嚴(yán)肅的研究和檢驗(yàn)，也是對(duì)關(guān)于司法組織的傳統(tǒng)理解、法院的思維方式以及同時(shí)代法院學(xué)的一次探究我對(duì)夏皮羅熟練駕馭有關(guān)英國(guó)法院、歐洲法院、古中國(guó)和伊斯蘭法院的資料能力的欣賞是言語所無法表達(dá)的--這是一本意義深遠(yuǎn)的書．雖然其中的觀點(diǎn)不是全部新穎的．但是其中絕大部分內(nèi)容與其他學(xué)者所持有的觀點(diǎn)大相徑庭。這本書在豐富人們關(guān)于法院的認(rèn)識(shí)上的意義不亞于普里徹特所著的《羅斯福法院》．后者豐富了人們關(guān)于法官的行為方式的認(rèn)識(shí)。--奧斯丁-特(法官)夏皮羅教授達(dá)到了一種措詞極為得體的境界，以書本為媒介傳遞了一位杰出老師所具有的引人注目．勇于質(zhì)疑以及不時(shí)會(huì)顯示出目的性的風(fēng)格。與其他所有聰明的懂得如何壓縮的作者一樣，夏皮羅把深刻的領(lǐng)悟、假設(shè)和智慧注入到書中的每一句話這本書是對(duì)法院系統(tǒng)工作方式和政治作用的微妙性和多樣性的極好探索。--維克托·G·森朗(《年鑒》)

編輯推薦

“美國(guó)法律文庫(kù)”是“中美元首法治計(jì)劃”（Presidential Rule of law Initiative）項(xiàng)目之一，該項(xiàng)目計(jì)劃翻譯百余種圖書，全面介紹美國(guó)高水平的法學(xué)著作，是迄今中國(guó)最大的法律圖書引進(jìn)項(xiàng)目。“美國(guó)法律文庫(kù)”著作將陸續(xù)推出，以饗讀者。

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