以訴制訴

前言

作為律師，無論是代理民事、行政案件，還是進行刑事辯護，我們當然完全可以就辦理的案件以案說法、據(jù)理力爭，從而說服法庭.進而贏得所辦理案件的勝訴，這是律師辦理案件的常態(tài)。可以說，絕大多數(shù)律師接手一宗無論是刑事、民事還是行政案件都是如此辦理的，也的確有不少案件在這種常態(tài)辦案狀態(tài)下就贏得了勝訴。但作為執(zhí)業(yè)了十幾年，辦理了數(shù)以千計的刑事、民事和行政案件的專門辦理訴訟業(yè)務(wù)的律師，筆者深深感到我們國家的司法環(huán)境還遠遠不盡如人意，法庭時常會受到來自案件事實、法律這些真正決定當事人訴訟勝敗的因素以外的權(quán)、錢、情的干擾，特別是涉及當事人巨大利益之爭，也就是涉及那些所謂大要案和疑難案件的時候.這種干擾就更巨大、更強烈！人們不禁要問，哪來的這些足以改變法庭裁判結(jié)果的巨大的、強烈的干擾？其實就每一宗案件的干擾而言，就來自于雙方當事人本身！無論是原告一方還是被告一方，無論是原本有理的一方還是無理的一方，哪一方都想贏！為了一個贏字，雙方當事人不惜以權(quán)壓法、以錢賄法、以情擾法！為了一個贏字，雙方卷入了原本與案件無關(guān)的無數(shù)的社會關(guān)系和社會能量，這些社會關(guān)系和社會能量一旦被卷入之后便以各種各樣的方式發(fā)酵、膨脹，向雙方當事人訴訟的目標即案件的勝敗方向集中、滲透！而此時，作為審理此案的法庭就可能因此受到影響。

內(nèi)容概要

　　可以說，絕大多數(shù)律師接手一宗無論是刑事、民事還是行政案件都是如此辦理的，也的確有不少案件在這種常態(tài)辦案狀態(tài)下就贏得了勝訴。但作為執(zhí)業(yè)了十幾年，辦理了數(shù)以千計的刑事、民事和行政案件的專門辦理訴訟業(yè)務(wù)的律師，筆者深深感到我們國家的司法環(huán)境還遠遠不盡如人意，法庭時常會受到來自案件事實、法律這些真正決定當事人訴訟勝敗的因素以外的權(quán)、錢、情的干擾，特別是涉及當事人巨大利益之爭，也就是涉及那些所謂大要案和疑難案件的時候.這種干擾就更巨大、更強烈！人們不禁要問，哪來的這些足以改變法庭裁判結(jié)果的巨大的、強烈的干擾？其實就每一宗案件的干擾而言，就來自于雙方當事人本身！

作者簡介

王向和，海南金凱旋律師事務(wù)所主任、律師，河北大學(xué)法學(xué)學(xué)士、中山大學(xué)法學(xué)碩士。1988年調(diào)入海南省人民政府法制部門長期從事經(jīng)濟立法工作，1996年辭去公職，創(chuàng)辦海南金凱旋律師事務(wù)所。曾參加2001年首屆全國律師辯論大賽，獲半決賽“優(yōu)秀辯手獎”。2003年獲司法部修改律師法征文二等獎，2005年被全國婦聯(lián)等19個單位授予維護婦女兒童合法權(quán)益“全國貢獻獎”。著有法學(xué)論文集《法語》、隨筆集《心語》，主編《海南經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)實用政策法律大全》、《海南房地產(chǎn)大趨勢》、《海南房地產(chǎn)發(fā)展問題與對策》等書。

書籍目錄

自序 以訴制訴：辯護、代理新思維第一章 用民事訴訟解決刑事、行政、民事問題第一節(jié) 用民事訴訟解決刑事問題1.海南雙龍文化教育有限公司訴海南金成房地產(chǎn)有限公司貨款糾紛案2.盧某訴?？谑协偵絽^(qū)長壽醫(yī)院侵權(quán)糾紛案第二節(jié) 用民事訴訟解決行政問題3.海南舒適裝飾工程有限公司訴農(nóng)業(yè)銀行某支行、鄭某、海南某飼料公司房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同無效糾紛案4.江蘇某建行訴海南力生房地產(chǎn)公司、?？谑泻Ｈf房地產(chǎn)開發(fā)有限公司確認土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效糾紛案5.湖南金通房地產(chǎn)公司訴中國某資產(chǎn)管理公司?？谵k事處、上海慧誠實業(yè)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案第三節(jié) 用民事訴訟解決民事問題6.程某訴廣東金鴨飼料有限公司產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案7.于某、周某訴海南佳玉裝飾工程有限公司姓名權(quán)、名譽權(quán)糾紛案8.海南昌江力發(fā)實業(yè)有限公司訴浙江林業(yè)大通工程公司海南公司農(nóng)貿(mào)市場經(jīng)營權(quán)糾紛案9.海南中昌實業(yè)公司訴海南南洋住宅公司、海南大亞貿(mào)易公司“讓與”合同糾紛案10.蘇盛訴蘇丹車輛權(quán)屬糾紛案第二章 用行政訴訟解決刑事、行政、民事問題第一節(jié) 用行政訴訟解決刑事問題11.盧某訴某省公安廳違法信訪案第二節(jié) 用行政訴訟解決民事問題12.大連中油實業(yè)有限公司訴樹林市政府、樹林市國土局違法變更土地使用權(quán)糾紛案13.海南中昌房地產(chǎn)實業(yè)公司訴某省政府、某市房管局及第三人海南南洋住宅公司、第三人海南華陵物業(yè)有限公司違法變更房屋產(chǎn)權(quán)糾紛案14.林某訴某省人事勞動廳違法行政糾紛案15.海南某協(xié)會申請撤銷“蘭貴人”茶葉商標糾紛案第三節(jié) 用行政訴訟解決行政問題16.海南恒通實業(yè)有限公司訴某市人民政府、某市國土環(huán)境資源局代付國債資金行政賠償糾紛案17.劉某、海南恒濤貿(mào)易有限公司訴某市工商局違法變更登記糾紛案18.江蘇某建行訴某市政府、某市國土局行政不作為女糾紛案第三章 用刑事訴訟解決刑事、行政、民事問題第一節(jié) 用刑事訴訟解決刑事問題19.王某控告?zhèn)刹槿藛T濫用職權(quán)案20.盧某控告邢某等三人濫用職權(quán)案第二節(jié) 用刑事訴訟解決民事問題21.海南海華投資有限公司控告海南金灣實業(yè)有限公司虛假出資案22.海南連華工程有限公司自訴王某侵占貨款案23.仇某自訴閎某詐騙、妨礙作證案第三節(jié) 用刑事訴訟解決行政問題24.海南海華投資有限公司控告某工商局工作人員玩忽職守案第四章 用民事、行政訴訟解決仲裁問題第一節(jié) 用民事訴訟解決勞動仲裁問題25.張某訴黃某人身損害賠償糾紛案第二節(jié) 用民事訴訟解決經(jīng)濟仲裁問題26.?？诮鹑A酒店訴陳某確認仲裁條款無效糾紛案第三節(jié) 用行政訴訟解決勞動仲裁問題27.大華糖廠302名國企改制職工集團訴訟海南某縣政府拒不發(fā)放經(jīng)濟補償金糾紛案附錄一 行政訴訟二審案件代理策略與技巧附錄二 物業(yè)管理費糾紛案件代理策略與技巧律師：解決問題的大師

章節(jié)摘錄

（2005）海南刑初字第176號刑事判決書，對200萬元款項的用途已做了確認，但并不影響雙龍公司對金成公司的民事訴訟。因為首先刑事法律關(guān)系的主體是被告人諶某，并不是雙龍公司和金成公司，且偵查機關(guān)在偵查時只是對諶某做了訊問筆錄，并未向金成公司和雙龍公司做調(diào)查。其次，發(fā)生在雙龍公司與金成公司的這200萬元的往來，如果沒有真實的交易，顯系實際支配這200萬元的人挪用；反言之，如果兩公司之間存在真實的交易，則顯然不存在挪用。正是因為存在真實的交易，這200萬元到底是什么錢，有發(fā)言權(quán)的顯然是雙龍公司和金成公司，而不是刑事訴訟中的被告人諶某。因為雙龍公司是其與金成公司之間民事法律關(guān)系的主體，刑事法律關(guān)系中關(guān)于這200萬元款項性質(zhì)的確認，顯然不能代替民事法律關(guān)系主體雙方的確認，包括雙方為此提出的民事訴訟。換言之，關(guān)于這200萬元，民事法律關(guān)系雙方的確認或訴訟可以否定本案刑事法律關(guān)系中關(guān)于這200萬元性質(zhì)的確認，而后者卻不能否定前者，原因在于法律關(guān)系不同。

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《以訴制訴:辯護、代理策略與技巧》為律師辦案實務(wù)系列。

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