2009萬(wàn)國(guó)學(xué)校考前沖刺卷四突破100分

前言

　　2008年的《卷一突破100分考前必背》獲得了考生的廣泛認(rèn)可，為了幫助考生在最后階段實(shí)現(xiàn)考前突破獲得司考成功，應(yīng)廣大考生的呼吁，2009年北京萬(wàn)國(guó)學(xué)校組織史上最強(qiáng)師資，強(qiáng)力打造了《突破100分》這套叢書(shū)，其要旨在于體現(xiàn)司法考試“重者恒重”和“新增必考”兩大規(guī)律，預(yù)測(cè)2009年司考必然考查點(diǎn)和考查方式，不求面面俱到，但求點(diǎn)點(diǎn)得分！該套叢書(shū)以最新考試大綱的必考點(diǎn)為骨架，以萬(wàn)國(guó)名師歸納和精讀為血肉，以考點(diǎn)預(yù)測(cè)為靈魂，分析精準(zhǔn)，預(yù)測(cè)到位！　　本套叢書(shū)的主要特色如下：　　一、網(wǎng)羅全部必考點(diǎn)，防止知識(shí)點(diǎn)遺漏　　本叢書(shū)按照2009年新大綱的考試要求，憑借老師自己多年的授課經(jīng)驗(yàn)和司法考查規(guī)律，找出2009年司考必考點(diǎn)?？键c(diǎn)少、精、準(zhǔn)！對(duì)考點(diǎn)的精要講解，讓你省去大量時(shí)間，直擊得分點(diǎn)！　　二、考點(diǎn)層次分明，重點(diǎn)一目了然　　一般情況下，一個(gè)考點(diǎn)如果有很多年真題考查過(guò)時(shí)，它應(yīng)該是一個(gè)重點(diǎn)。于是有了真題指引來(lái)表示該考點(diǎn)的重要性，要求考生不僅要知道該考點(diǎn)具體的內(nèi)容，還要有考查方式的預(yù)測(cè)，將考生的知識(shí)儲(chǔ)備轉(zhuǎn)化為直接的“得分能力”。同時(shí)，如果是2009年【新增考點(diǎn)】也加以注明，因?yàn)槠涞匚徊蝗莺鲆?，要求考生能熟記相關(guān)內(nèi)容?！　∪?、考點(diǎn)精析明辨概念，加注“注意”把握細(xì)節(jié)　　在萬(wàn)國(guó)名師的考點(diǎn)精析中，對(duì)一些近似的概念，通過(guò)比較性的表格進(jìn)行辨析，也特別提供“注意”來(lái)簡(jiǎn)要說(shuō)明，幫助考生把握每一個(gè)考點(diǎn)。同時(shí)，通過(guò)小案例舉例，解析重點(diǎn)問(wèn)題，明確疑難問(wèn)題，拓展知識(shí)點(diǎn)等?！　∷摹?nèi)容準(zhǔn)確精練，預(yù)測(cè)突破加分　　本套叢書(shū)定位是“司考助力器”，希望考生在很短時(shí)間看完，但是，需要反復(fù)看而達(dá)到記憶的目的！在記憶之余，如果要檢測(cè)自己的能力，可以做各單元所附的預(yù)測(cè)題。希望有所獲益！

內(nèi)容概要

　　本書(shū)由司法考試培訓(xùn)名校萬(wàn)國(guó)學(xué)校核心一線教師按照2009年新大綱的考試要求撰寫(xiě)，作者憑借自己多年的授課經(jīng)驗(yàn)和司法考試考查規(guī)律，找出2009年司法考試的“重要考點(diǎn)”，并用“真題指引”來(lái)表示該考點(diǎn)的重要性，通過(guò)“考點(diǎn)精析”來(lái)明辨概念，加注“注意”來(lái)要求考生把握細(xì)節(jié)，通過(guò)“配套測(cè)試”來(lái)檢測(cè)考生對(duì)考點(diǎn)的理解程度，增加考生的得分能力?！　∽x者對(duì)象：所有參加司法考試的人員。

書(shū)籍目錄

第一章　刑法第二章　刑事訴訟法第三章　民法第四章　民事訴訟法與仲裁制度第五章　行政法和行政訴訟法第六章　商法第七章　司法文書(shū)第八章　論述題其實(shí)只是一個(gè)填空題

章節(jié)摘錄

　　第一章　刑法　　必考點(diǎn)圖　　2004年每卷總分上升為150分后，刑法案例部分出現(xiàn)了綜合分析題，這種綜合分析題不再和以往的分析題一樣具體列出若干問(wèn)題，而是要求結(jié)合刑法總則和分則的相關(guān)知識(shí)對(duì)行為人的刑事責(zé)任作總體的分析，2005年、2006年刑法案例仍然是綜合分析題的形式。2007年和2008年刑法案例重又回到了傳統(tǒng)的一問(wèn)一答案例形式上，難度略有下降！2009年預(yù)計(jì)會(huì)秉承2008年的風(fēng)格，出一問(wèn)一答的傳統(tǒng)形式?！　囊陨媳砀裰?，我們可以清楚地看到，司法考試中的刑法部分，其考點(diǎn)基本上也都是固定的，只是換了一個(gè)面孔出現(xiàn)而已。總則部分主要集中于犯罪未遂、犯罪中止、想象競(jìng)合犯、牽連犯、結(jié)果加重犯、共同犯罪等，并且考點(diǎn)基本固定。分則部分主要集中在侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪及侵犯財(cái)產(chǎn)罪兩章，其他章節(jié)的犯罪則隔幾年出現(xiàn)一次，如金融詐騙罪等。分則中的詐騙罪、搶劫罪、盜竊罪、敲詐勒索罪、綁架罪、故意殺人罪出現(xiàn)的頻率非常高，下文考點(diǎn)精析部分會(huì)詳述?！　〗忸}指引　　1.考過(guò)的題還會(huì)再考！2003年關(guān)于非法拘禁罪的案例，就跟以前的考題沒(méi)有任何區(qū)別，2005年也出現(xiàn)了同樣的情況。這就提醒考生，對(duì)于真題的把握是十分重要的。選擇題中出現(xiàn)過(guò)的小案例也可能搖身一變，成為大的案例分析題?！　?.總則分則綜合考查。案例分析的考查知識(shí)點(diǎn)，既有刑法總則的問(wèn)題，又有刑法分則的問(wèn)題；行為人又往往觸犯數(shù)個(gè)罪名，稍不仔細(xì)分析，就容易遺漏。尤其是近年來(lái)，總則部分的考查內(nèi)容增加，如累犯、自首、未成年人、犯罪的未完成狀態(tài)等，對(duì)于一個(gè)行為人的定罪量刑就顯得復(fù)雜。因此，考生應(yīng)當(dāng)細(xì)心閱讀，不要放過(guò)任何一個(gè)細(xì)小的情節(jié)，從而使自己的答案完整、準(zhǔn)確?！　?.突出實(shí)踐中的新問(wèn)題。2009年《刑法修正案（七）》的頒布，應(yīng)對(duì)了實(shí)踐中的一些新的需求。與此同時(shí)，最高人民法院和最高人民檢察院也頒布了大量的新的司法解釋。它一般解決的都是司法實(shí)踐中復(fù)雜疑難的問(wèn)題，是對(duì)刑法條文精神的理解，它解決了實(shí)務(wù)界的很多爭(zhēng)議，因此往往是司法考試考查的重點(diǎn)。所以考生應(yīng)當(dāng)在考前廣泛地收集資料，尤其應(yīng)當(dāng)掌握最近一兩年新頒布的司法解釋，越是細(xì)致的解釋，越有考查的可能?！　?.刑法理論考查的增加。從這兩年的司法考試試卷分析來(lái)看，刑法試題對(duì)于基本理論的考查在不斷增加，涉及理論的題型、分值不斷提高，如因果關(guān)系牽連犯、想象競(jìng)合犯、違法性認(rèn)識(shí)的可能性、被害人承諾等。例如，2005年的案例分析題中，丁的行為就涉及偽造企業(yè)印章罪和偽造金融憑證罪之間的牽連關(guān)系，偽造金融憑證罪與金融憑證詐騙罪之間又存在牽連關(guān)系，金融憑證詐騙罪與貸款詐騙罪之間又存在法條競(jìng)合關(guān)系。2006年單選第2題對(duì)因果關(guān)系進(jìn)行了考查，如果考生未能熟練掌握刑法意義上的因果關(guān)系含義、因果關(guān)系在構(gòu)成要件上的地位，以及目前刑法理論界關(guān)于因果關(guān)系的通說(shuō)，是很難做對(duì)這道題的。2008年考查的題目中周某的出具虛假證明的行為同時(shí)觸犯提供虛假證明文件罪，是想象競(jìng)合犯。這都需要考生對(duì)刑法理論的準(zhǔn)確掌握?！　】键c(diǎn)精析　　1.犯罪中止。　　弗蘭克公式：能達(dá)目的而不欲，為犯罪中止；欲達(dá)目的而不能，為犯罪未遂。“能”與“不能”，應(yīng)以行為人的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，而不是根據(jù)客觀事實(shí)進(jìn)行判斷?！　』隗@愕、恐懼而放棄：即內(nèi)心的情感是否構(gòu)成對(duì)內(nèi)心愿望的一種強(qiáng)制。由于行為人依然在客觀上有繼續(xù)進(jìn)行的可能，主觀上也能夠認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，在有選擇的情況下放棄了犯罪，可以成立中止?；谙訍褐榉艞墸哼@種放棄不是基于外部的強(qiáng)制，仍然可以成立中止。害怕受到刑罰處罰：因?yàn)閾?dān)心當(dāng)場(chǎng)被發(fā)覺(jué)而不可能繼續(xù)實(shí)施犯罪的，不具有自動(dòng)性；擔(dān)心當(dāng)場(chǎng)被發(fā)現(xiàn)而使自己名譽(yù)受到損害的，具有自動(dòng)性；擔(dān)心當(dāng)場(chǎng)被捕而放棄的，不具有自動(dòng)性；擔(dān)心日后被告發(fā)、逮捕與受處罰而放棄的，具有自動(dòng)性?；谀康奈镎系K而放棄，即目的物沒(méi)有出現(xiàn)：在財(cái)產(chǎn)犯罪中，如果意欲盜竊一般物，嫌少而放棄的，中止；意欲盜取特定物，但不存在的，即使沒(méi)有盜竊其他物，未遂。在針對(duì)人身或者其他權(quán)利進(jìn)行的犯罪中，行為客體沒(méi)有出現(xiàn)而放棄的，屬于未遂。如甲受雇殺乙，舉槍后發(fā)現(xiàn)對(duì)方非乙而放下槍的，未遂。發(fā)現(xiàn)是熟人而放棄的：由于犯罪以熟人為對(duì)象并非不可能，熟人本身不足以阻止犯罪的繼續(xù)，所以行為人因?yàn)閷?duì)方是熟人而停止的，可以成立中止?！　≈兄沟挠行裕海?）中止行為獨(dú)立防止侵害結(jié)果發(fā)生；（2）與他人協(xié)力行為，共同防止了結(jié)果發(fā)生；（3）行為人放棄犯罪或者自動(dòng)采取有效措施防止結(jié)果發(fā)生，即使結(jié)果是偶然沒(méi)有發(fā)生或者完全由他人防止了犯罪結(jié)果發(fā)生的，也成立犯罪中止；（4）介入因素情況下的中止。如果采取的措施本身是足以防止危害結(jié)果發(fā)生的，但由于介入因素的出現(xiàn)，危害結(jié)果仍然出現(xiàn)的，如果介入因素割斷了原行為和危害結(jié)果之間的因果關(guān)系，仍然成立中止。如果行為人防止結(jié)果發(fā)生的行為本身又構(gòu)成犯罪的，則對(duì)新罪獨(dú)立處罰?！　?.共同犯罪?！　」餐缸铮汗餐姆缸锕室庖约跋嗷ブg的犯罪意思聯(lián)絡(luò)。犯意聯(lián)絡(luò)的時(shí)間：對(duì)于即成犯和狀態(tài)犯，犯意聯(lián)絡(luò)須出現(xiàn)在既遂前；對(duì)于繼續(xù)犯，則只要行為沒(méi)有終了，都可以成立共犯。內(nèi)容：對(duì)要犯某罪的內(nèi)容是具體認(rèn)識(shí)的?！　〔粚儆诠餐缸锏牡湫颓樾危海?）共同過(guò)失犯罪不成立共同犯罪。解釋論和立法論的立場(chǎng)。結(jié)果加重犯的共同正犯。（2）一方為故意，一方為過(guò)失的犯罪行為不成立共犯。（3）同時(shí)犯不成立共犯。（4）二人以上先后故意實(shí)施相關(guān)犯罪行為，但彼此沒(méi)有主觀聯(lián)系的，不成立共犯。（5）二人以上共同實(shí)施沒(méi)有重合內(nèi)容的不同犯罪的，不成立共犯。（6）超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。（7）事前不通謀的事后窩藏、窩贓、銷贓的犯罪行為，不成立共犯。但如果事先有通謀和事中有通謀的，則成立共同犯罪?！　」卜竿Ｖ剐螒B(tài)：基于“部分行為承擔(dān)全體責(zé)任”的共犯處理原則，“一人既遂，全體既遂”。由于犯罪未遂與犯罪中止客觀上存在共同點(diǎn)——沒(méi)有發(fā)生特定的犯罪結(jié)果，在同一共同犯罪中可能有的共犯人是未遂犯，有的是中止犯。　　共同犯罪與身份：（1）身份犯僅就實(shí)行犯而言，對(duì)于教唆犯和幫助犯則不需要特殊身份。（2）有身份者和無(wú)身份者共同犯罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)決定共犯的性質(zhì)。（3）對(duì)不真正身份犯（個(gè)人要素導(dǎo)致刑罰輕重）的對(duì)待，并不同樣適用于不具有身份的人?！　」餐缸锏恼J(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：原則上適用一般的法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則，采取法定符合說(shuō)解決問(wèn)題。如甲與乙共同殺丙，卻誤殺死了丁，兩人都成立故意殺人罪的既遂。如甲教唆乙殺丙，丙卻誤殺了丁，都構(gòu)成故意殺人罪的既遂。但是在出現(xiàn)過(guò)失的情況下不成立共犯，如甲教唆乙殺丙，乙不小心打壞了丙旁邊的珍貴文物。二人構(gòu)成故意殺人罪的未遂，但乙單獨(dú)為過(guò)失損壞珍貴文物罪承擔(dān)刑事責(zé)任，由于乙的故意殺人罪未遂和過(guò)失損壞珍貴文物罪是想象競(jìng)合的關(guān)系，對(duì)乙最后也按照故意殺人罪未遂處理。　　3.自首。　　一般自首成立的條件有二：一是自動(dòng)投案，即犯罪分子在犯罪后，在尚未受到訊問(wèn)未被采取強(qiáng)制措施之前，出于本人意愿而向有關(guān)司法機(jī)關(guān)承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪，并且自愿置于有關(guān)機(jī)關(guān)的控制之下，等待進(jìn)一步交代犯罪實(shí)施的行為；二是如實(shí)供述自己的罪行，指犯罪分子自動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。（1）自動(dòng)投案并非一定是向司法機(jī)關(guān)投案，向基層組織、所在單位負(fù)責(zé)人投案也可視為自動(dòng)投案；（2）罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，僅因形跡可疑被有關(guān)組織查詢、教育后，主動(dòng)提供犯罪事實(shí)的，也視為自首；（3）犯罪分子犯罪后逃跑，在被通緝、追捕的過(guò)程中，經(jīng)查實(shí)犯罪分子確實(shí)已經(jīng)準(zhǔn)備去投案，或者正在投案的途中，被司法機(jī)關(guān)逮捕的，也視為自動(dòng)投案；（4）犯罪分子在外地或者生病等原因，請(qǐng)他人代為投案，或者用信函、電話、電報(bào)報(bào)案的，只要其后該犯罪分子能夠如實(shí)供述罪行的，也可以視為自首；（5）自動(dòng)投案原則上是基于犯罪分子的本人意志，至于動(dòng)機(jī)如何，并不影響自首的成立，只要符合如實(shí)供述罪行的條件，仍可視為自首，即使投案不是自己的真實(shí)意愿，如被家長(zhǎng)、監(jiān)護(hù)人或者其他家屬主動(dòng)報(bào)案或扭送歸案的，只要符合如實(shí)供述罪行的條件，也可視為自首；（6）犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首，但在一審判決前又能如實(shí)供述的則仍可視為自首；（7）對(duì)于共同犯罪的自首，犯罪分子自動(dòng)投案之后，不僅要交代自己的犯罪行為而且還要交代同案犯的犯罪行為?！　√貏e自首。一是主體的特殊性，即必須是依法被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯這三種人，因其人身已經(jīng)處于司法機(jī)關(guān)的控制下，故不存在“自動(dòng)投案”的說(shuō)法。二是供述的罪行的特殊性，向司法機(jī)關(guān)“如實(shí)供述”的罪行必須是司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行，并且所提供的罪行在犯罪性質(zhì)或者罪名上與司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的罪行不同時(shí)才能以自首處理。如果其供述的罪行與已掌握的罪行數(shù)同種的，可酌情從輕，但不屬于自首。

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　　《2009萬(wàn)國(guó)學(xué)校考前沖刺卷四突破100分》萬(wàn)國(guó)名師精析，考點(diǎn)一一列明，不求面面俱到，但求點(diǎn)點(diǎn)得分。

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