合憲性推定論

內(nèi)容概要

　　本書是當(dāng)代憲法學(xué)中至關(guān)重要的議題，貫穿于憲法學(xué)的理論與實(shí)踐。合憲性推定不僅表現(xiàn)為一種憲法方法，而且更映襯了憲法學(xué)的理論脈象。合憲性推定展現(xiàn)了當(dāng)代制度發(fā)展中立法權(quán)與司法審查權(quán)之間的關(guān)系脈絡(luò)，表征了立法機(jī)關(guān)與司法審查機(jī)關(guān)之間的制度均衡。從比較法的角度來說，合憲性推定對于在人民代表大會制度之下如何規(guī)制立法、發(fā)揮審查監(jiān)督等職能，對于法院如何在司法實(shí)踐中基于中國的制度現(xiàn)實(shí)來處理與立法機(jī)關(guān)及其他國家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系，對于各國家權(quán)力機(jī)關(guān)之間如何在制度中和諧并進(jìn)都具有重要的理論指導(dǎo)意義。同時，合憲性推定對于當(dāng)下中國憲法學(xué)的知識走向也提供了重要的風(fēng)向標(biāo)。合憲性推定在很大程度上展現(xiàn)了憲法方法的本體性。通過合憲性推定所展現(xiàn)的憲法方法，作為國際前沿法學(xué)論題，在很大程度上啟示了當(dāng)下中國憲法學(xué)的知識任務(wù)重點(diǎn)在于從“原理”與“方法”層面構(gòu)建符合中國制度現(xiàn)實(shí)的憲法方法體系，由此不僅為中國的憲法制度，也為全球化背景下的憲法學(xué)發(fā)展從比較法的角度做出獨(dú)特的知識貢獻(xiàn)。

作者簡介

　　王書成，江蘇盱眙人，中美富布賴特（Fulbright）學(xué)者項(xiàng)目聯(lián)合培養(yǎng)法學(xué)博士（中國人民大學(xué)法學(xué)院、美國埃默里大學(xué)法學(xué)院），哈佛大學(xué)法學(xué)院訪問學(xué)者.北京大學(xué)政治學(xué)博士后現(xiàn)任香港城市大學(xué)法律學(xué)院中國法與比較法研究中心研究員，兼任國外留學(xué)生中國法律制度（英文）等課程授課教師，同時兼任中國人民大學(xué)、廣東外語外貿(mào)大學(xué)等多所高校研究機(jī)構(gòu)研究人員迄今已在《法學(xué)研究》、《香港社會科學(xué)學(xué)報》、《環(huán)球法律評論》等刊物發(fā)表論文數(shù)十篇，其中多篇被《新華文摘》、《報刊復(fù)印資料》、《南方周末》等報刊轉(zhuǎn)載或摘登研究之余旁涉書畫，作品散見于《中國鋼筆書法》等刊物.曾于武漢等地舉辦個人書法展，在文化部、中國文聯(lián)組織的比賽中多次獲獎。

書籍目錄

導(dǎo)論　憲法方法的一種覺醒
　一、憲法方法論之貧瘠：合憲性推定引出的話題
　二、一種覺醒：去政治化
　三、研究方法與實(shí)踐方法分離之嘗試
　四、憲法方法論之本體
　五、合憲性推定研究——研究方法上的追尋
　　（一）研究方法的層次定位
　　（二）具體研究方法
第一章　合憲性推定的范疇
　一、合憲性推定的概念
　?。ㄒ唬┖蠎椥耘c違憲性：一種判斷
　?。ǘ巴贫ā钡幕靵y及其厘清
　?。ㄈ┩贫ǖ膹?qiáng)弱層次
　?。ㄋ模┮环N方法：合憲性推定
　二、合憲性推定的源流
　?。ㄒ唬┢鹪磁c發(fā)展：美國法的考察
　?。ǘ┞樱鹤鳛閼椃ǚ椒?br />　三、合憲性推定的邏輯延伸
　?。ㄒ唬昂蠎椥苑山忉尅狈椒?br />　　（二）“回避憲法問題”方法
第二章　合憲性推定的權(quán)力哲學(xué)
　一、權(quán)力分立的憲政架構(gòu)
　?。ㄒ唬┓謾?quán)學(xué)說的古典形態(tài)
　?。ǘ┙F(xiàn)代分權(quán)形態(tài)
　?。ㄈ┤t抑主義與權(quán)力制衡
　二、立法權(quán)的公定力
　?。ㄒ唬┕Υ嬖诘木売?br />　　（二）有限立法公定力
　三、立法權(quán)及其“形成余地
　?。ㄒ唬摹安昧俊备拍畹健傲⒎ㄐ纬捎嗟亍?br />　?。ǘ┝⒎?quán)的非執(zhí)行性
　　（三）違憲審查權(quán)的行使界限及基準(zhǔn)
　四、權(quán)力哲學(xué)與人權(quán)邏輯
　　（一）國家權(quán)力范疇下的人權(quán)保護(hù)
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ㄅc“必要且恰當(dāng)條款”
第三章　合憲性推定的正當(dāng)性
　一、合憲性推定的政治邏輯
　　（一）合憲性推定的政治因素
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ㄅc憲法的政治品性
　?。ㄈ┖蠎椥酝贫ㄅc“政治問題”
　?。ㄋ模┖蠎椥酝贫ㄕ慰剂俊岸取钡拿鎸?br />　二、合憲性推定的規(guī)范邏輯——來自法實(shí)證主義的立場
　　（一）“最高法”：法規(guī)范體系中的憲法
　?。ǘ敖瓜蛞话銞l款逃避”：方法論的應(yīng)用
　?。ㄈ┡c“窮盡原則”之契合
　三、合憲性推定的經(jīng)濟(jì)分析——波斯納的進(jìn)路
　?。ㄒ唬┖蠎椥酝贫ń?jīng)濟(jì)分析的必要
　　（二）合憲性推定與“效用最大化”
　?。ㄈ┖蠎椥酝贫ǖ慕?jīng)濟(jì)考量
　?。ㄋ模┖蠎椥酝贫ń缦薜慕?jīng)濟(jì)分析
　?。ㄎ澹┙Y(jié)語：經(jīng)濟(jì)分析之視域
第四章　合憲性推定的適用——以社會經(jīng)濟(jì)活動為中心
　一、兩種態(tài)度：洛克納時代及其終結(jié)
　?。ㄒ唬┞蹇思{時代的來臨：洛克納訴紐約州案
　?。ǘ┞蹇思{時代的終結(jié)：西岸賓館訴帕里什案
　二、偶然抑或必然？——第四腳注（Footnote4）的轉(zhuǎn)折
　三、理論支點(diǎn)：市場邏輯與國家理性
　四、迂回：合憲性推定的排除
第五章　合憲性推定的司法方法
　一、推定中的責(zé)任分擔(dān)
　?。ㄒ唬┖蠎椥酝贫ㄅc責(zé)任分擔(dān)
　?。ǘ┓醋C義務(wù)：一種不利后果
　二、憲法事實(shí)與推定方法
　　（一）憲法事實(shí)及其難題
　　（二）憲法事實(shí)審查與推定方法
　三、疑難憲法案件的消解
　?。ㄒ唬┮呻y憲法案件的客觀性
　?。ǘ┖蠎椥酝贫ǎ鹤鳛橄獾囊环N方法
　四、普通法院的適用方法
　?。ㄒ唬┢胀ǚㄔ嚎梢赃m用憲法嗎？
　?。ǘ┖蠎椥越忉尩膬蓚€層次：法律方法與憲法方法
　五、作為“判決”的效果
　?。ㄒ唬椃ㄅ袥Q類型的多樣性
　?。ǘ┖蠎椥越忉專鹤鳛橐环N判決
　六、合憲性推定的界限
　?。ㄒ唬┗緳?quán)利原則
　　（二）未列舉權(quán)利與巴賴特批判
　?。ㄈ┧痉ú昧颗c未列舉權(quán)利保護(hù)：修正式第四腳注？
第六章　合憲性推定的方法意義
　一、合憲性推定與“合憲性審查”的概念認(rèn)知
　?。ㄒ唬斑`憲審查”概念的疑惑：從“Constitutional　Review”的語義談起
　?。ǘ└拍钪械姆椒ǎ骸笆欠襁`憲”與“是否合憲”辨析
　?。ㄈ昂蠎椥詫彶椤备拍畹恼J(rèn)知：合憲性推定方法
　?。ㄋ模┡c相關(guān)概念的學(xué)理區(qū)分
　　（五）以方法論為中心的概念體系
　二、合憲性推定與憲法案事例分析方法
　?。ㄒ唬┊?dāng)下憲法事例分析邏輯管窺
　?。ǘ┮环N邏輯：合憲性推定的運(yùn)用
　三、合憲性推定與中國憲法審查制度的完善
　?。ㄒ唬昂罅⒎ā睍r代背景下憲法審查之“憂慮
　　（二）一種方法：合憲性推定
　?。ㄈ叭弧睂彶闄?quán)：合憲性推定之運(yùn)用
　?。ㄋ模┠Ｊ竭x擇：“寬進(jìn)嚴(yán)出
　?。ㄎ澹┙Y(jié)語
結(jié)語　憲法方法論的一種展望
附錄：司法謙抑主義與香港違憲審查權(quán)
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：插圖：塞耶謙抑主義或作為實(shí)踐形態(tài)的合憲性推定最初起源于美國且以美國的三權(quán)分立為基礎(chǔ)。如果僅僅從形式上來看，美國的“三權(quán)分立”截然區(qū)別于我國的“人民代表大會制度”，因而似乎可以推斷謙抑主義根本不具有本土適用的可能性。但是從比較法的角度來看，通過塞耶謙抑主義在制度層面的剖析可以發(fā)現(xiàn)，擺脫西方“三權(quán)分立”的軀殼，其毋寧根基于憲法上的授權(quán)原則以及該原則下的權(quán)力分工。授權(quán)性原則表明司法權(quán)與立法權(quán)等國家權(quán)力在憲法上都具有嚴(yán)格的授權(quán)界限，而權(quán)力分工當(dāng)然意味著各個國家權(quán)力具有自身的職能以及憲法授權(quán)下的分工。由此相比較來看，人民代表大會制度之下同樣存在著憲法上的授權(quán)以及權(quán)力分工，進(jìn)而塞耶謙抑主義在比較法上的價值也得以凸現(xiàn)出來，也可以進(jìn)一步理解謙抑主義原理以及合憲性推定為何在制度不同的諸多國家被陸續(xù)地適用。謙抑主義所體現(xiàn)的憲政制度下權(quán)力間的有機(jī)制衡，對于理解現(xiàn)代立法權(quán)與司法權(quán)關(guān)系背后的現(xiàn)代混合政制也至關(guān)重要。如馬賽（Massey）教授指出的，權(quán)力之間的界限其實(shí)并非明確，雖然憲法對權(quán)力進(jìn)行了授權(quán)式的分工。由于國家權(quán)力界限的不明而產(chǎn)生的沖突也并不總是由法院來解決。法院反而把這些問題交由政治部門自己來解決。即使法院作出了相關(guān)的決定，推理也是折衷主義的。

媒體關(guān)注與評論

雖然憲法學(xué)與政治學(xué)的知識任務(wù)常常一致，但方法論卻截然有別，作者對“宏觀憲法學(xué)”、“中觀憲法學(xué)”、“微觀憲法學(xué)”進(jìn)行概念上的提煉和抽象，并有機(jī)運(yùn)用于研究之中，既以法學(xué)方法為根基，同時妥當(dāng)?shù)剡M(jìn)行了政治分析，通過“以小見大”研究技法，以“原理”與“方法”為中心，巧妙地通過“合憲性推定”這一研究本體來展現(xiàn)“憲法方法論”的真實(shí)圖像，無疑是一部佳作！　　——徐湘林，北京大學(xué)政治學(xué)教授，美國加州大學(xué)（歐文分校）政治學(xué)博土

編輯推薦

《中國法學(xué)前沿?研究生教學(xué)參考書?合憲性推定論:一種憲法方法》：王書成新作之論題——合憲性推定——是當(dāng)代憲法學(xué)研究中最重要的議題之一。他從比較的視角來研究這一論題，極具啟發(fā)性，且細(xì)致入微，洞察敏銳。此書對中國憲法學(xué)研究做出了重要的貢獻(xiàn)，我在此強(qiáng)烈推薦！

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