過渡時代的民法問題研究

內(nèi)容概要

本書是作者在1998-2007年間發(fā)表的多數(shù)學(xué)術(shù)論文的匯編。這些論文廣泛涉及了民法上的法人制度、法律行為、物權(quán)、債權(quán)、人格權(quán)等領(lǐng)域，并兼及行政法的若干具體問題。其中既有對一些重要的基本概念的深入梳理，也有對聚訟紛紜的熱點(diǎn)問題的深入剖析，許多觀點(diǎn)都是國內(nèi)第一次提出，所使用的方法在國內(nèi)學(xué)者中具有鮮明的個人特色和創(chuàng)新性。另外，作者在多篇論文中以最直接的方式進(jìn)行了尖銳的學(xué)術(shù)批評，這也是值得特別倡導(dǎo)的。對于還處在“過渡時代”的中國民法學(xué)來說，作者的這些研究成果獨(dú)具一格、引人深思。

作者簡介

葛云松，男，1970年生，江蘇人。南京大學(xué)法學(xué)學(xué)士，北京大學(xué)法學(xué)碩士，耶魯大學(xué)法學(xué)碩士，北京大學(xué)法學(xué)博士。自1995年起在北京大學(xué)法律系任教至今，現(xiàn)為北京大學(xué)法學(xué)院副教授。著有《期前違約規(guī)則研究——兼論不安抗辯權(quán)》(中國政法大學(xué)出版社2003年版)、《規(guī)則與發(fā)展——第三部門的法律環(huán)境》(合著，浙江人民出版社1999年版)等，譯著有《美國合同法》(范斯沃思著，合譯，中國政法大學(xué)出版社2004年版)等。

書籍目錄

第一篇  基本理論問題研究　物權(quán)行為理論研究　  一、物權(quán)行為的含義　  二、基于債權(quán)行為的物權(quán)行為的獨(dú)立性：以買賣合同為例討論　  三、不以清償因債權(quán)行為所生之債為目的的物權(quán)行為　  四、物權(quán)行為的無因主義　  五、結(jié)語　物權(quán)行為：傳說中的不死鳥——《物權(quán)法》上的物權(quán)變動模式研究　  一、“基于法律行為的物權(quán)變動”：問題與主義　  二、形式主義模式分析：債權(quán)形式主義還是物權(quán)形式主義?　  三、意思主義模式分析：債權(quán)意思主義還是物權(quán)意思主義?　  四、結(jié)語　論無權(quán)處分　  一、《合同法》第51條解釋：主要學(xué)說回顧　  二、無權(quán)處分合同的效力與物權(quán)變動模式　  三、無權(quán)處分合同的效力與對權(quán)利人和相對人的保護(hù)　  四、無權(quán)處分與履行不能問題　  五、無權(quán)處分與善意取得制度的關(guān)系　  六、權(quán)利人的追認(rèn)與合同主體的變更問題　  七、其他問題　  八、結(jié)論　股權(quán)、公司財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)問題研究　  一、問題的提出　  二、民事權(quán)利能力制度的基本設(shè)計及與公司制度的關(guān)系　  三、公司民事權(quán)利能力的范圍及與公司財產(chǎn)權(quán)問題的關(guān)系　  四、物權(quán)的客體　  五、股東的權(quán)利　  六、公司的財產(chǎn)權(quán)　  七、關(guān)于《公司法》第4條　  八、其他問題　  九、結(jié)語　死者生前人格利益的民法保護(hù)　  一、問題的提出　  二、死者的民事權(quán)利能力問題　  三、死者名譽(yù)與死者近親屬的人格權(quán)的關(guān)系　  四、死者的其他人格利益與死者親屬的人格權(quán)的關(guān)系　  五、對死者的生前人格利益是否有必要獨(dú)立保護(hù)　  六、結(jié)論第二篇  法人制度研究　法人與行政主體理論的再探討——以公法人概念為重點(diǎn)　  一、大陸法系的公法人以及行政主體理論　  二、有中國特色的法人理論與行政主體理論　  三、行政主體理論的革新　  四、民法上的法人理論的修正以及相關(guān)立法　  五、國家以及國家機(jī)關(guān)的法人與行政主體地位問題　  六、結(jié)語　論社會團(tuán)體的成立　  一、社會團(tuán)體成立的條件　  二、社會團(tuán)體成立的程序(一)：向業(yè)務(wù)主管單位申請籌備　  三、社會團(tuán)體成立的程序(二)：向登記管理機(jī)關(guān)申請籌備　  四、社會團(tuán)體成立的程序(三)：完成籌備工作，并向登記管理機(jī)關(guān)申請成立登記　  五、簡要的評論　中國的財團(tuán)法人制度展望　  一、有關(guān)法律制度的基本狀況　  二、我國的基金會與民辦非企業(yè)單位與國外的財團(tuán)法人比較　  三、建立統(tǒng)一的財團(tuán)法人制度的必要性　  四、中國財團(tuán)法人制度的基本設(shè)計：繼承與創(chuàng)新第三篇  法條評析　物權(quán)法的扯淡與認(rèn)真——評《物權(quán)法》草案第四、五章　  一、“僵尸法條”概論　  二、關(guān)于國家所有權(quán)的規(guī)定　  三、關(guān)于集體所有權(quán)的規(guī)定　  四、關(guān)于“私人”所有權(quán)的規(guī)定　  五、關(guān)于企業(yè)法人的規(guī)定　  六、關(guān)于非企業(yè)法人的規(guī)定　  七、其他問題　  八、結(jié)語　委托代理的授權(quán)不明問題——評《民法通則》第65條第3款　  一、問題的提出　  二、授權(quán)行為與意思表示解釋　  三、授權(quán)行為與舉證責(zé)任　  四、“授權(quán)不明”情形下的代理人第四篇  案例評析　在行政訴訟與民事訴訟之間——高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案評析　  一、本案中的民事實(shí)體法問題　  二、本案中的行政訴訟問題　  三、本案涉及的行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系　  四、關(guān)于行政附帶民事訴訟：一個題外話　李珉訴朱晉華、李紹華懸賞廣告酬金糾紛案評析　  一、案件主要事實(shí)　  二、兩審法院裁判要旨　  三、懸賞廣告的性質(zhì)　  四、懸賞合同的內(nèi)容是否違背社會公德?　  五、被告的意思表示有無瑕疵?　  六、本案中幾方當(dāng)事人之間的關(guān)系　  七、兩審法院裁判理由評析　甲、乙訴丙彩色擴(kuò)印服務(wù)部遺失膠卷糾紛案　  一、案情　  二、模擬判決書后記

章節(jié)摘錄

　　第一篇　基本理論問題研究　　物權(quán)行為理論研究　　二、基于債權(quán)行為的物權(quán)行為的獨(dú)立性：以買賣合同為例討論　　（九）小結(jié)　　已經(jīng)有不少學(xué)者指出，物權(quán)行為理論的基礎(chǔ)是物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分，因?yàn)閭鶛?quán)發(fā)生和物權(quán)變動乃是兩種不同的法律效果，因此需要有不同性質(zhì)的法律事實(shí)。本文完全贊同這個意見，但是認(rèn)為還應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步從處分權(quán)的享有和限制角度出發(fā)：基于物權(quán)的效力（特別是物權(quán)法定主義），債權(quán)發(fā)生本身并不影響處分權(quán)，所以依其意思的物權(quán)變動，必須另有物權(quán)意思表示，而該物權(quán)意思表示構(gòu)成物權(quán)行為。盡管我國法律上沒有明確規(guī)定物權(quán)合意是物權(quán)變動的要件，但是在解釋上應(yīng)當(dāng)如此?！　⊥踺W認(rèn)為，物權(quán)行為是否獨(dú)立性問題，僅僅是一個解釋選擇問題，而不是事實(shí)判斷或者價值判斷問題（他承認(rèn)無因性問題乃是價值判斷問題，所以似乎他僅僅認(rèn)為獨(dú)立性是解釋選擇問題），也就是在落實(shí)價值判斷結(jié)論時的法律技術(shù)選擇問題。換句話說，是當(dāng)目標(biāo)確定了以后，開辟一條什么樣的道路通向目標(biāo)的問題。假如物權(quán)行為獨(dú)立與債權(quán)形式主義在實(shí)際運(yùn)用的效果上完全一致，那么這種問題性質(zhì)的界定才是正確的，可是上文的分析已經(jīng)充分表明，物權(quán)行為理論與債權(quán)形式主義在適用結(jié)果上是不同的，因此二者之間的決策不僅僅是一種技術(shù)上的選擇，而是不同適用結(jié)果之間的選擇，是一個價值判斷問題。從總體效果上說，物權(quán)行為獨(dú)立性使得出賣人在訂立買賣合同后仍然可以相當(dāng)自由地處分其權(quán)利，這是一個可取的選擇。　　有學(xué)者認(rèn)為，物權(quán)行為獨(dú)立性的真正意義是要導(dǎo)致無因主義。前文的分析表明，物權(quán)行為獨(dú)立性本身蘊(yùn)涵了重要的價值判斷，本身就具有實(shí)質(zhì)性意義，而不是純粹為無因主義“打前站”。歐陸國家除德國外，大多承認(rèn)物權(quán)行為獨(dú)立性但不承認(rèn)無因性，也可說明這一點(diǎn)。　　有人也許會說，物權(quán)合意不存在或者有瑕疵的情形，畢竟相當(dāng)少見，因此法律上不必為此而繁瑣地設(shè)置規(guī)則；至少，在一般規(guī)則上，不必將物權(quán)合意設(shè)置為物權(quán)變動要件，而可以另設(shè)特別規(guī)則來解決“特例”問題。對于此種可能的反對理由，筆者認(rèn)為：（1）特例之所以成為特例，恰恰是因?yàn)樵谝话阋?guī)則上的要求。比如，我們生活中故意殺人事件十分罕見?！　　?/pre>




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　　民法是生活的百科全書。而民法學(xué)之難，在于其試圖發(fā)展出一套“篇幅”有限并且相對穩(wěn)定的規(guī)則體系，來調(diào)整下頭萬緒而又常變、常新的社會生活。中國的民法研究應(yīng)當(dāng)以中國的問題為主要研究對象并尋找其解決之道，這需要我們了解民法的目的、方法及其局限性。中國民法學(xué)上的創(chuàng)新是可能的，也是必要的，但是這個機(jī)會并沒有很多人想象的那么多?！对辗▽W(xué)文庫：過渡時代的民法問題研究》是作者在1998-2007年間發(fā)表的多數(shù)學(xué)術(shù)論文的匯編。這些論文廣泛涉及了民法上的法人制度、法律行為、物權(quán)、債權(quán)、人格權(quán)等領(lǐng)域，并兼及行政法的若干具體問題?！　≡扑尚謱Ｕ穹?，造詣頗深。頻年講學(xué)國塾，言而有物，深受學(xué)子愛戴。講學(xué)之余，不廢著述?！镀谇斑`約》，早付墨版。近十年來，遇律義疑奧、聚訟盈庭者，更搜羅資料，靡有不備，覃思精研，討本究原，發(fā)而為文，別具識見。俾后學(xué)循是以求，民法正宗，不致為曲學(xué)邪說所惑亂也。其裨益士林，實(shí)非淺鮮?！　　獜埞?/pre>





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