民商事法學(xué)專家論證案例

前言

我是今年年初開始分管中國(guó)法律咨詢中心的，雖然時(shí)間不長(zhǎng)，但他們積極主動(dòng)、扎實(shí)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鲬B(tài)度和作風(fēng)，給我留下了深刻的印象。中國(guó)法律咨詢中心自2005年10月重新啟動(dòng)以來(lái)，緊緊圍繞黨和國(guó)家的工作大局，為構(gòu)建和諧社會(huì)、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定作出了積極努力，取得了比較好的法律效果和社會(huì)效果。這本案例匯編，是咨詢中心重新啟動(dòng)后近四年來(lái)受理案件的精選。所選案件典型突出，法律咨詢意見全面完整，集專業(yè)性、實(shí)用性、針對(duì)性和研究性于一身，從導(dǎo)語(yǔ)提示、案情簡(jiǎn)介、焦點(diǎn)爭(zhēng)議、法律適用、意見傾向、證據(jù)應(yīng)用等方面，展示出了法學(xué)法律工作者，對(duì)建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家，孜孜不倦，不懈努力的精神。特別是專家們獨(dú)特的法律視角、精辟的法律分析讓人信服，發(fā)人深思，令人贊嘆。案例分析使抽象的法律條文具體化、形象化，也為法律學(xué)習(xí)和研究提供了鮮活而翔實(shí)的材料。誠(chéng)如美國(guó)著名法人類學(xué)家E.A.霍貝爾在論述案例的作用時(shí)指出：紛爭(zhēng)的案例使我們對(duì)法律現(xiàn)象有了最直接的認(rèn)識(shí)。通過案例分析，可以從理論和實(shí)踐的結(jié)合上獲取許多新的認(rèn)知和看法，了解分析問題的思路以及實(shí)際應(yīng)用的經(jīng)驗(yàn)。這是學(xué)習(xí)法律理論知識(shí)和提高應(yīng)用能力的有效途徑。法律學(xué)科本身就是面向社會(huì)，服務(wù)社會(huì)的。作為社會(huì)主義中國(guó)的法學(xué)法律工作者，一定要牢固樹立正確的政治意識(shí)，堅(jiān)持依法治國(guó)、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)為主要內(nèi)容的社會(huì)主義法治理念，始終保持正確的政治方向；要牢固樹立大局意識(shí)，自覺服務(wù)科學(xué)發(fā)展，為保增長(zhǎng)、保民生、保穩(wěn)定作出貢獻(xiàn)。.要牢固樹立宗旨意識(shí)。

內(nèi)容概要

這本案例匯編，也記錄了咨詢中心近四年來(lái)由小到大，一步步走向成熟的成長(zhǎng)歷程，凝結(jié)了法學(xué)法律專家和咨詢中心工作人員的辛勤勞動(dòng)。一批才智卓越的法學(xué)法律專家的積極參與和工作，使每個(gè)得以咨詢案件的質(zhì)量有了充分保證，這也是中國(guó)法律咨詢中心的最大優(yōu)勢(shì)和財(cái)富。

書籍目錄

民法總則  1.強(qiáng)制執(zhí)行國(guó)有財(cái)產(chǎn)是否就是損害社會(huì)公共利益    ——建安公司與物業(yè)公司建筑工程合同糾紛執(zhí)行案  2.法律允許“先上車，后買票”嗎，如何理解“先上車，后買票”    ——A縣景區(qū)發(fā)展公司與新城公司出資糾紛案合同法  3.《聯(lián)營(yíng)協(xié)議》約定不明時(shí)如何認(rèn)定其性質(zhì)和效力    ——天啟集團(tuán)公司與飛躍公司聯(lián)營(yíng)合同糾紛案  4.房地產(chǎn)包銷合同屬于委托代理合同還是買賣合同    ——中通公司與天祥公司、海洋有限公司房地產(chǎn)包銷合同糾紛案  5.合同約定事實(shí)和客觀事實(shí)不符，能否僅憑一紙合同約定認(rèn)定案件事實(shí)    ——皓天公司與飛馬公司合作合同糾紛案  6.政府“一紙通知”能否單方解除合同    ——林先生與鎮(zhèn)人民政府合同糾紛案  7.兩份不同的商品房買賣合同孰真孰假，第三方收取購(gòu)房款的行為是否構(gòu)成表見代理    ——宏遠(yuǎn)公司商品房買賣合同糾紛案物權(quán)法  8.業(yè)主委員會(huì)未經(jīng)業(yè)主大會(huì)決議擅自簽訂《物業(yè)服務(wù)合同》的行為是否違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定？從事物業(yè)服務(wù)活動(dòng)是否必須具有相應(yīng)的物業(yè)管理資質(zhì)？應(yīng)如何理解《物權(quán)法》第八十一條關(guān)于“其他管理人”的規(guī)定？    ——龍先生與萬(wàn)城公司物業(yè)服務(wù)合同糾紛案公司法  9.法律上如何認(rèn)定虛擬量化股？法律是否承認(rèn)和保護(hù)虛擬量化股？    ——國(guó)先生等39人與方圓公司、常先生、方圓(集團(tuán))有限責(zé)任公司股東身份確認(rèn)及股東會(huì)議召集權(quán)糾紛案  10.銀行監(jiān)管部門是否有權(quán)責(zé)令股東大會(huì)取消股東資格    ——金達(dá)集團(tuán)與甲商業(yè)銀行股權(quán)糾紛案  11.股份是股東獨(dú)有的私權(quán).股份轉(zhuǎn)讓及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)由股東自行決定，公司股東會(huì)不能越俎代庖    ——林先生訴A公司股東會(huì)決議侵害股東權(quán)糾紛案  12.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的墊資人能否成為公司股東    ——科信公司轉(zhuǎn)股糾紛案拍賣法  13.落槌后又繼續(xù)拍賣引起的糾紛，落槌是否意味拍賣合同成立并生效    ——某市土地拍賣糾紛案破產(chǎn)法  14.申請(qǐng)破產(chǎn)主體不適格，被申請(qǐng)破產(chǎn)企業(yè)不具備法定破產(chǎn)原因，法院是否應(yīng)當(dāng)受理破產(chǎn)申請(qǐng)    ——關(guān)于金玉公司被申請(qǐng)破產(chǎn)清算案知識(shí)產(chǎn)權(quán)  15.法院在具體案件中對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定屬于個(gè)案認(rèn)定，不能妨礙其他行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)具有法律效力的處罰和裁決的執(zhí)行    ——藥業(yè)集團(tuán)馳名商標(biāo)侵權(quán)糾紛案  16.《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法>第四十四條“連續(xù)三年停止使用”注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)如何理解    ——藥業(yè)公司商標(biāo)糾紛案  17.公民、法人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到法律的保護(hù)，政府應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)亟槿胫行W(xué)教材招投標(biāo)工作，采取的行政手段要合理和適當(dāng)，不能干預(yù)公民或法人的私權(quán)利    ——中小學(xué)教材出版招投標(biāo)工作涉及的有關(guān)法律問題  18.法院能否以行使合同撤銷權(quán)為由，判決撤銷被告允許第三人在其生產(chǎn)的產(chǎn)品、包裝和廣告宣傳上使用被告企業(yè)名稱或商標(biāo)的行為    ——原告A公司訴被告B集團(tuán)、第三人C公司撤銷權(quán)糾紛案程序法  19.人民法院先予執(zhí)行程序應(yīng)如何適用    ——東方公司執(zhí)行申訴案  20.如何執(zhí)行重復(fù)查封的標(biāo)的物    ——A公司申請(qǐng)執(zhí)行張先生、Y集團(tuán)公司案

章節(jié)摘錄

某建筑安裝工程公司（下稱建安公司）與某建筑集團(tuán)物業(yè)管理公司（下稱物業(yè)公司）于1996年1月18日簽訂《某市建設(shè)工程施工合同》，承建物業(yè)一條街的新建工程，約定建筑面積為8，000m2。后工程增加一項(xiàng)改建項(xiàng)目，雙方另行簽訂了第二份施工合同。整個(gè)工程于1998年1月8日竣工，實(shí)際建筑面積為14，808.53m2，工程量增加85％。建安公司于1997年3月10日，向物業(yè)公司提交了工程結(jié)算書，經(jīng)物業(yè)公司審核，雙方簽訂了《工程結(jié)算書），確定該工程總價(jià)值為19，008，360.46元。結(jié)算書簽訂后，物業(yè)公司未按約定如期支付建安公司工程款項(xiàng)，建安公司依雙方約定的仲裁條款于1999年7月向仲裁委員會(huì)提起仲裁。仲裁過程中，建安公司的負(fù)責(zé)人與物業(yè)公司簽署（承諾書》，承諾建安公司在收到尚欠工程款1，779萬(wàn)元后，將其中的779萬(wàn)元返還給物業(yè)公司，建安公司只收1，000萬(wàn)元。仲裁期間，雙方均未向仲裁委員會(huì)提及該

后記

2009年4月，《中國(guó)法律咨詢中心案例匯編》集結(jié)成書，這是咨詢中心三年來(lái)所受理案件的選編，是一本供內(nèi)部學(xué)習(xí)研究使用的書籍。中國(guó)法制出版杜的舒丹同志獨(dú)具慧眼，希望我們能將這本書中關(guān)于民商部分的案例，進(jìn)行技術(shù)加工后，公開出版，這才有了本書的面世。為了適應(yīng)公開出版的要求，我們又進(jìn)行了篩選，同時(shí)增加了新近的案例。疑難案件咨詢論證，是中國(guó)法律咨詢中心的一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)工作。2005年10月咨詢中心重新啟動(dòng)后，我們面臨的情況是，法律院校、律師事務(wù)所、或者個(gè)人，都可以進(jìn)行同類性質(zhì)的論證工作。面對(duì)這種狀況，我們?cè)鯓硬拍苊摲f而出，打造出自己的品牌？這是擺在我們每個(gè)同志面前的一個(gè)問題。我們分析了咨詢中心自身的優(yōu)勢(shì)：咨詢中心是中國(guó)法學(xué)會(huì)直屬的事業(yè)單位，擁有一流的專家團(tuán)隊(duì)，在群眾心中具有較強(qiáng)的公信力；同時(shí)擁有一流的工作團(tuán)隊(duì)，勤奮敬業(yè)，朝氣蓬勃；再加上各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)和相關(guān)部門的支持與幫助，所受理的案件均取得了比較好的法律效果和社會(huì)效果。我們有信心，一定會(huì)為社會(huì)提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。我們知道法律是理性的，但人是有感情的，我們要努力使廣大群眾通過我們的工作，感受到法律的溫暖。

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