中青年刑法學(xué)文庫

前言

　　我國現(xiàn)代刑法學(xué)研究，從1979年刑法頒布以來，正好歷時三十年。三十而立，不僅對于一個人來說三十歲是事業(yè)有成的時候了，而且對于一個學(xué)科來說三卜年也應(yīng)當(dāng)迎來成熟的季節(jié)。可以說，我國刑法理論是伴隨著刑事立法與刑事司法的發(fā)展而不斷成長的，是跟隨著刑事法治水平的提升而不斷深化的。在各部門法學(xué)科，刑法學(xué)科可以說是人才濟濟，思想活躍的一個學(xué)科。以人才而言，經(jīng)過三十年的努力，我國刑法學(xué)人老中青三代正好形成了一個學(xué)術(shù)梯隊。老一輩刑法學(xué)人以高銘暄、王作富、馬克昌、儲槐植教授等為代表，以1979年刑法頒布為契機，在我國刑法的學(xué)術(shù)復(fù)必中發(fā)揮了重大作用，使我國的刑法學(xué)術(shù)在中斷了二十多年以后得以薪傳，歷史功績不可磨滅。現(xiàn)在，老一輩刑法學(xué)人均已是古稀、耄耋之年，仍然以一種老驥伏勵志在千里的精神，繼續(xù)為推進我國刑法理論的發(fā)展而不遺余力發(fā)揮余熱，其志可嘉。我們這一代刑法學(xué)人，作為法制恢復(fù)重建以后的第一批法科學(xué)生，趕上了法學(xué)事業(yè)的黃金季節(jié)。以我為例，足恢復(fù)高考以后的第一屆本科生、建立學(xué)位制度以后的第一屆碩士生，設(shè)立刑法博士點以后的第一屆博上生。在時代潮流的推動下，我們占有天時地利，逐漸成長起來。以1997年刑法修訂為標(biāo)志，我們進入了刑法的學(xué)術(shù)舞臺，逐漸成為主角。轉(zhuǎn)眼之間，我們這一代刑法學(xué)人已經(jīng)年過半百，回想起十多年前還被人稱為后起之秀，感覺真是歲月催人老。我高興地看到，比我們更為年輕的一代刑法學(xué)人已經(jīng)開始嶄露頭角。他們的思想之開放、視野之開闊、方法之先進，都要超過我們這一代刑法學(xué)人，已經(jīng)展現(xiàn)出其學(xué)術(shù)魅力。正如季節(jié)變換，學(xué)科發(fā)展也是有其規(guī)律的。學(xué)術(shù)的更替、思想的嬗變使新一代刑法學(xué)人以一種新銳的態(tài)勢脫穎而出。作為過渡的一代刑法學(xué)人，我們承前啟后，承擔(dān)著光榮而艱巨的學(xué)術(shù)使命。

內(nèi)容概要

　　刑法對于專門術(shù)語的解釋應(yīng)當(dāng)與專門領(lǐng)域的行政法規(guī)保持一致，專業(yè)領(lǐng)域的法律概念發(fā)生變化時，刑法上的這一專業(yè)術(shù)語原則上應(yīng)當(dāng)同步變化。這是一般規(guī)則。但是，在信用卡一詞的刑法解釋上，盡管專業(yè)領(lǐng)域的行政法法規(guī)規(guī)定發(fā)生了變化，但是在刑法分析體系內(nèi)進行合理解釋的結(jié)果是，必須繼續(xù)延續(xù)以往的刑法適用歷史上的廣義解釋，這并沒有使刑法顯得荒謬，而恰恰更符合邏輯、歷史以及未來的發(fā)展需要。　　及至2004年12月29日全國人大常委會通過了《關(guān)于（中華人民共和國刑法）有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》，該立法解釋指出，刑法規(guī)定的“信用卡”，是指由商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)發(fā)行的具有消費支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡?？梢哉f，立法解釋的規(guī)定與新久教授的解釋在結(jié)論上是一致的。我們不能輕易地得出結(jié)論，說立法機關(guān)采納了新久教授的觀點，即使立法解釋與新久教授的解釋相左，我們也不能說新久教授的解釋就一定錯誤。這種不以立法規(guī)定與司法解釋作為判斷刑法觀點的正確與錯誤的標(biāo)準(zhǔn)的觀點，是我一直所堅持的，關(guān)鍵是理論本身是否能自圓其說、站得住腳。從對信用卡一詞的刑法解釋上，我們可以看到新久教授的睿智。面對司法實踐，解決實際問題，是新久教授的學(xué)術(shù)追求，也是對本書書名的最好詮釋?！缎谭ǖ倪壿嬇c經(jīng)驗》一書是新久教授以往發(fā)表的論文的結(jié)集，也是一種學(xué)術(shù)總結(jié)與清理。通過這本書，我們可以清楚地觀察到曲新久教授過去20年的刑法學(xué)理論研究的軌跡。我相信，這一學(xué)術(shù)軌跡還將繼續(xù)延續(xù)下去。

作者簡介

曲新久，中國政法大學(xué)博士，現(xiàn)任中國政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，兼任刑事司法學(xué)院院長、中國法學(xué)會刑法學(xué)研究會副會長、中國犯罪學(xué)研究會常務(wù)理事、北京市人大常委會咨詢專家、北京律師協(xié)會刑事辯護專業(yè)委員會顧問等。主要專著有《刑法的精神與范疇》、《刑事政策的權(quán)力分析》、《金融與金融犯罪》。

書籍目錄

第一編  總論　1．試論刑法學(xué)的基本范疇　2．刑法目的論要　3．我國刑法面臨的五大問題　4．中國刑法現(xiàn)代化的墓本走向　5．論個人自由與社會秩序的對立統(tǒng)——以及刑法的優(yōu)先選擇　6．刑法哲學(xué)的學(xué)術(shù)意義　7．論刑法解釋與解釋文本的同步效力　8．論刑法解釋“溯及既往”的效力　9．犯罪論體系片語　10．論刑事責(zé)任的概念及其本質(zhì)　11．刑罰適用問題探討　12．論吸收犯　13．試論刑罰個別化原則　14．輕刑化與非刑罰化在中國　15．論禁止利用死刑犯的尸體、尸體器官　16．論刑事附帶民事訴訟中公權(quán)與私權(quán)的協(xié)調(diào)　17．刑事政策概念界定與學(xué)科建構(gòu)　18．刑事政策與刑法適用第二編  分  論　19．論罪狀　20．論經(jīng)濟犯罪的概念及其范圍　21．試論經(jīng)濟刑事立法的必要性原則　22．中國反洗錢的法律框架及其主要內(nèi)容　23．認定信用卡詐騙罪之若干問題研究　24．盜竊他人信用卡磁條信息行為的性質(zhì)　25．侵入他人股票賬戶盜賣盜買股票行為的定性　26．懲治商業(yè)賄賂犯罪的基本思路　27．辦理盜竊案件刑事司法解釋的五大變化及其問題　28．依照法律從事公務(wù)的分析判斷

章節(jié)摘錄

　　第一編　總論　　1．試論刑法學(xué)的基本范疇　　二、刑事責(zé)任與犯罪和犯罪人　　刑事責(zé)任既是對犯罪行為、也是對犯罪人的否定性評價和譴責(zé)，但二者并不是等同并列的。刑事責(zé)任首先是對犯罪行為的否定性評價和譴責(zé)，其評價和譴責(zé)的核心內(nèi)容是犯罪行為的“社會危害性”，然后再進入對犯罪人的否定性評價和譴責(zé)，其否定評價和譴責(zé)的核心內(nèi)容是犯罪人的“人身危險性”，從對犯罪行為到對犯罪人的否定性評價和譴責(zé)，是刑事責(zé)任深化過程的最基本內(nèi)容。刑事責(zé)任因行為的“社會危害性”達到犯罪程度而產(chǎn)生，亦即刑事責(zé)任由犯罪所導(dǎo)出，刑事責(zé)任在這時表現(xiàn)為一種回顧責(zé)任，即對已然之罪的否定和譴責(zé)。刑事責(zé)任的產(chǎn)生和存在以犯罪行為為根據(jù)，但刑事責(zé)任的深化和發(fā)展，又要以防止犯罪人再次犯罪為目的，因而具有展望未來的功能，也就是說，刑事責(zé)任是否應(yīng)當(dāng)進一步深化為具體的社會防衛(wèi)措施（主要是刑罰），以及深化為具體怎樣的社會防衛(wèi)措施，則必須對犯罪人的個人情況，主要是其人身危險性，即再犯罪的可能性，進一步作出評價?！　?yīng)當(dāng)指出，刑事責(zé)任對犯罪評價的核心是社會危害性，但這種評價必須以刑事法律的規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)進行，這便構(gòu)成了犯罪的刑事違法性。這樣，刑事違法性與社會危害性統(tǒng)一于犯罪概念之中，從而使我國刑法中的犯罪概念成為形式定義與實質(zhì)定義，法律定義與社會定義的統(tǒng)一，所以，盡管在不同的領(lǐng)域，我們可以給犯罪下各種各樣的定義，例如，我們在研究犯罪構(gòu)成時可以說，犯罪是具備犯罪構(gòu)成全部要件的行為，但是如果從整個刑法學(xué)的高度上講，犯罪應(yīng)當(dāng)是指違反刑法的危害社會的行為。刑事責(zé)任對犯罪人評價的核心是人身危險性，但是也不能忽視犯罪人人身危險性之外的能夠?qū)崿F(xiàn)刑事責(zé)任產(chǎn)生影響的犯罪人的心理特點、性格特征等犯罪人的個人中性特性。人身危險性對刑事責(zé)任的輕重，從而對刑罰的輕重產(chǎn)生最為直接的影響，而個人中性特性，并不對刑事責(zé)任的輕重，進而對刑罰的輕重產(chǎn)生任何影響，但是在適用刑罰的過程中，犯罪人的個人中性特性，對于采取具體怎樣的方式方法教育和改造犯罪人有著不可忽視的意義和作用。所以，在犯罪概念中，社會危害性與刑事違法性是兩個相互關(guān)聯(lián)的范疇，在犯罪人概念中，人身危險性與個人中性特性是相互關(guān)聯(lián)的范疇。

圖書封面

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